尽职调查和交易合法性鉴定

尽职调查在协助公司做出更明智和更有利润的交易决策方面发挥着至关重要的作用，尤其是在审查成本价格和风险来源这些方面。交易的合法性鉴定涉及到了风险，合规，资金流向和隐藏成本的确认。此外，在兼并和收购的（M&A）运作中，购买或出售企业时也必须考虑到技术违规、客户反应和ESG（环境保护、社会责任和公司治理）等因素。

什么是尽职调查？

尽职调查这个流程，是让买方让企业在并购行为中，了解到售方的目标公司以前未曾披露的财务、合同、人事和客户等信息。

按照惯例，该过程包括了：

• 识别。
• 审核。
• 风险评估。

 这个审查过程，目的是要确保在与对方达成协议之前辨识所有的事实都是属实的。这种审查的目的也可以是为了获取潜在客户的客观信息，它涉及到了：

• 合资企业；
• 与合作伙伴建立的战略联盟；
• 公开发行的证券；
• 仅有少数股东的企业。

尽职调查（简称DD）与投资者的企业战略有直接关系。对财务、行政和经营守法的尽职调查的目的，是为了确定交易是否符合企业自己的战略目标。

进行法律上的尽职调查包括考虑交易方的守法状况，商业活动的合法授权以及其目前和未来的相关责任。此外，尽职调查不仅包括对公司整体支付能力的评估，还包括了对其公司组织结构的审查。当投资者和被投资方在同行业经营的时候，需要对彼此之间的财务、经营和管理方面进行尽职调查。

尽职调查的必要性

公司在运作国际业务的过程中，包括了并购、私人入股、合资或战略联盟。当一个潜在的收购或交易机会出现问题的时候，就需要进行尽职调查。尽职调查过程中将会收集所有业务链的大量数据。进行尽职调查需要对实体过去和现在的业绩进行分析，确认数据的准确性，评估交易的可行性（如并购）。

包括跨境交易，有针对性的尽职调查对有效地分析和成功完成交易有着重要的意义；由于商业环境的不确定性越来越突出，企业运营面临着不可预测的风险。实践表明，针对企业的尽职调查是给签订协议带来积极成果的前提条件之一。

 在网络空间、金融技术和其他先进的技术型企业不断发展的时候，法律尽职调查显得尤其重要，它也包括了知识产权和其他技术层面。重要的是，对行业中知识产权类的资产进行评估审计，要比确定有型资产、不动产和其他资产要困难得多。

进行尽职调查：我需要知道什么？

虽然法律尽职调查没有一个固定的操作流程，但通常有两种形式。其中“英式”调查是一种全面的法律和财务评估，确保在签署协议前完全体现出来。在相关文件中也详细说明了各方的权利和义务。

与“英式”调查相比，在世界其他大部分地区，基本的财务和法律尽职调查就不那么严格进行了，体现出来的信息也相对较少；而在依据合作关系达成某种协议之后，也能够启用更彻底的法律审计程序，并得出相应的结论。

尽职调查的分类

兼并和收购期间需要进行的尽职调查有以下几种：

• 财务
• 合法性。
• 税务。
• 合规。
• 业务。
• 环保。
• 知识产权。
• 商业运营。
• 信息技术。
• 人事。
• 网络安全和数据隐私。

财务尽职调查

财务尽职调查是确认企业财务状况正常的一个重要步骤，它对过去和现在的财务信息进行评估。目的是在考虑到所有可遇风险的情况下对将来做出预测。这些分析对象主要是对财务报表、资产、债务、资金流动和预算的评估，并确认它们的准确性和可靠性。这有助于买方更好地了解公司的关键业绩指标。

需要关注的财务信息包括：

1. 审计过的财务报表。
2. 财务状况表
3. 资产和债务。
4. 资金流动。
5. 资本支出。
6. 商务预测。

合法性的尽职调查

合法性的尽职调查是要确认实体负有的潜在责任，让买方和卖方在完成交易之前都能够认真评估任何形式的法律风险（如司法诉讼或知识产权信息）。

合法性尽职调查也涉及到了对所有重要合同的审查，包括：

• 合伙协议。
• 入股投资和银行融资协议。
• 许可协议。
• 与购方，供应商，运营商和服务方签署的各类合约。
• 租赁合同。
• 未完结的和潜在的司法诉讼。
• 知识产权类资产。
• 资产和纳税义务。
• 保证和担保。
• 公司文件（公司章程、股东协议等）。

税务尽职调查

税务尽职调查是根据企业所在的司法管辖区，对适用于该企业的纳税行为进行的认真审查。买方进行这样尽职调查的原因当中，最重要一点的就是辨别违反纳税义务的行为。这种分析也是通过检查纳税申报和先前的审计，与相关授权机构来评估实体对法律的遵守程度。

税务尽职调查的程序包括

• 检查增值税、公司税、社会保险金等方面的税务合规性，以及它们是在何地进行的；
• 辨别先前财政年度的税务风险，包括税务部门正在进行审查的在内；
• 其他方面：比如对逾期付款的处罚，公司间转让定价协议，股息税的缴纳等。

国际交易运作的尽职调查

包括所有的主要业务，并考察所有的生产设施和运营流程。主要是评估两个方面：

• 企业的业务优化能否为各方创造额外的价值；
• 是否存在着需要企业解决的运营风险。

 这种尽职调查，是对目标公司经营模式和运营流程的审查，为的是让买方能对收购的海外公司做出慎重的决策。这类审查包括：

• 业务流程。
• 供应链和物流链
• 人力资源。
• 数字化的强弱危机分析（SWTO）。
• 成本优化和风控管理。

知识产权尽职调查

知识产权尽职调查是针对目标公司所持有知识产权资产的深度评估。知识产权尽职调查不仅要确认知识产权的真实存在，还要评估它受保护的程度。因该被关注的是：

• 专利和专利申请。
• 商标，版权和商业秘密。
• 域名。
• 宣传文献和品牌标签。
• 公布权。
• 软件和数据库。

环境保护的尽职调查

环境保护的尽职调查是要审计那些能够影响到商业资产的环保问题和风险：

1. 项目与敏感环境的接近度。
2. 建筑设计和用材。
3. 现行安全规范对某些材料的处理要求。
4. 风控和运营流程。
5. 土壤和地下水可能受到的污染。
6. 对环保法规的遵守。

商业尽职调查

也被称为市场尽职调查，它主要是评估市场的份额和规模，客户拥有量，竞争对手和未来的潜在利润，相关的分析是要用来评估交易的财政生命力和利润获取力。

对信息技术和人力资源的尽职调查

IT评估是对目标公司IT基础设施的审查。这种类型的尽职调查是让买方能够评估目标公司现有的IT运作结构，并找出数据保护方面的潜在风险。人事尽职调查包括了对所有雇员和管理人员有关的文件分析。它是要辨别与雇员有关的任何风险，包括合同、薪酬、福利和奖金，以及任何问题或者投诉。公司的所有人事政策和流程也将被认真分析。

网络安全和数据隐私

越来越值得关注的是，买方需要充分调查和确定那些与交易相关的网络安全，数据隐私风险和连带责任；尤其是需要聘请有经验的第三方来进行这一领域的审计。

尽职调查至少应该重视以下几个方面：

• 就供应商的行业领域、地理范围以及其制造、研发或所提供产品/服务的性质，来确定它特定类型的数据隐私和网络安全风险。
• 了解网络，系统结构，和数据走向，这里也包括了云供应商和第三方应用程序。
• 了解该企业收集和使用客户私人信息的程度，其中包括从商业伙伴和/或政府机构那里获取的信息。
• 审查供应商对用户和客户所作的那些与隐私数据有关的声明。
• 核查供应商以前是否发生过任何类型的网络安全事故。
• 确定该供应商是否有书面的，与规范相符的，遵守行业标准的，先进实用的安全方案，包括系统组织、运营操作和技术控制这些方面。

尽职调查的过程

为了实施对法律实体的尽职调查，卖方需要提供：

• 实体的行政文件（比如：章程）；
• 实体创建者，受益人和董事成员的详细信息；
• 对公司组织结构的阐述。

这个阶段中，根据英国的法律可能会被要求对文件进行公证。

需要对个人进行的核查有：

• 对当事人的身份，收入来源/资金来源的确认；
• 按照经营活动的性质，说明可能存在的政治关系。

给公司命名之后，将根据全球制裁名单对个人和非营利组织的名字进行检查。同时，还会根据执法和监管部门的名单对罪犯、被禁或被取消资质的公司和个人进行其它尽职调查。

结论

尽职调查是一个复杂繁琐的过程，所以有求者都是请专业人士来进行。如果您有计划施行并购或者参与需要尽职调查的经营活动，请在方便的时候联系我们，订购相关的法律咨询。

IncFine的专业团队将为您在不同领域提供企业法律尽职调查的咨询，如涉及风险资本交易和协调并购的尽职调查。