Сделки с частным акционерным капиталом в Канаде

Типы сделок с частным капиталом

Канада - юрисдикция, где широко распространены сделки с частным акционерным капиталом, включая сделки с частными компаниями, частные инвестиции в публичные компании и выкуп частных компаний. Покупка канадской целевой компании подразумевает, что спонсор частного акционерного капитала покупает ценные бумаги или другие активы этой компании.

В ситуациях, связанных с большим количеством продавцов, может использоваться объединение (аналогичным примером могут быть сделки по слиянию компаний в США) или одобренный судом план соглашения.

Метод приобретения (ценные бумаги, активы, объединение) зависит от налоговых и унаследованных обязательств, а также от способности сторон использовать свои позиции на переговорах.

Консультации по процессу купли-продажи ценных бумаг в Канаде вы можете заказать у юристов компании IncFine.

Правила корпоративного управления

В Канаде члены корпоративного совета имеют три основных уставных обязанности:

• обязанность управлять или контролировать управление корпорацией;
• фидуциарная обязанность действовать честно и добросовестно с учетом интересов корпорации, в том числе обязанность избегать конфликта интересов;
• обязанность проявлять осторожность, усердие и умение.

Компании, которые становятся публичными, подчиняются дополнительным правилам корпоративного управления и повышенным требованиям к раскрытию информации по сравнению с частными компаниями. 

В перечень услуг IncFine включены консультации по корпоративным ценным бумагам в Канаде.

Проблемы, стоящие перед правлением публичных компаний

Директора могут нести личную ответственность за правонарушения со стороны корпорации. В дополнение к фидуциарным обязанностям более 100 федеральных и провинциальных законов налагают личную ответственность на директоров канадских компаний, включая корпоративное законодательство, законы о ценных бумагах, об охране окружающей среды, о занятости, труде и пенсии, налоговые законы, а также законы о банкротстве и несостоятельности. 

В соответствии с действующим канадским законодательством, директора обязаны раскрывать свою заинтересованность относительно сделки по слиянию и поглощению компаний в Канаде.

Назначение независимого комитета директоров является типичным методом защиты совета директоров от потенциальных конфликтов интересов при рассмотрении предлагаемого поглощения.

Если правление принимает решение на основании рекомендации независимого комитета, это решение, как правило, будет восприниматься судами с должной степенью уважения при условии, что независимый комитет выполняет свою роль независимо и добросовестно.

Раскрытие информации

Транзакции с частными банками обычно являются “операциями со связанными сторонами” в соответствии с канадским законодательством о ценных бумагах, где транзакции включают приобретение ценных бумаг целевой компании существующим крупным акционером или связанной стороной. В этих сценариях существуют внутренние конфликты интересов и неравенство информации.

Когда сделка с частным участием является сделкой со связанной стороной, применяются повышенные правила раскрытия информации: независимая оценка ценных бумаг целевой компании, которая должна контролироваться независимым комитетом совета директоров целевой компании.

Наша компания предоставляет юридические рекомендации по раскрытию информации в Канаде, а также специалисты IncFine проводят консультации по вопросам транзакций с частными банками.

Сроки рассмотрения

Сроки сделок с частными акциями в значительной степени зависят от переговоров и других деловых соображений. В случаях, когда сделки с частным капиталом в Канаде представляют собой сделки с частным участием, осуществляемые по плану соглашения, обычно требуется 5-6 недель с момента получения предложения участника торгов до исполнения соглашения об окончательном соглашении. После заключения соглашения необходимо провести собрание акционеров, суд должен утвердить соглашение, что может занять от 10 до 12 недель.

Несовпадающие права акционеров

Если сделка с частным капиталом определяется как сделка по поглощению компании в Канаде, тоесть оферент приобретает 90% или более доступных акций (не включая акции, принадлежавшие оференту на момент подачи заявки), остальные акции могут быть приобретены путем принудительной сделки, известной как выкуп меньшинства.

Если менее 90% находящихся в обращении акций направлено на предложение о поглощении (не включая акции, принадлежавшие оференту на момент подачи предложения), остаток может быть приобретен посредством корпоративной транзакции, в соответствии с которой оферент имеет право голосовать за акции, приобретенные по заявке на поглощение, если сделка будет завершена в течение 120 дней после истечения срока подачи заявки.

Если вам планируете начать процесс слияния и поглощения компании в Канаде, юристы IncFine окажут грамотное юридическое сопровождение. Наши эксперты также предоставят консультации по корпоративному управлению компанией в Канаде.

Соглашения о покупке

Частные инвесторы стремятся к тому, чтобы акционеры, связанные с членами руководства, предоставляли типичные гарантии в отношении приобретенных компаний. Эти гарантии подкрепляются страховкой представительств. Заявки на поглощение в Канаде требуют принятия адекватных мер, чтобы предложение не могло быть обусловлено финансированием.

Участие руководства целевой компании

В Канаде доступно множество инструментов стимулирования акций:

• опционы на акции;
• планы покупки акций;
• права на повышение стоимости акций; и
• отсроченные акции.

Традиционные опционы на акции являются наиболее популярными стимулами, поскольку они, как правило, не подлежат налогообложению до тех пор, пока не будут исполнены. 

В зависимости от условий, связанных с выпуском капитала для непрерывного управления, доход, которым пользуется руководство, может быть обусловлен минимальным пороговым доходом для спонсора частного капитала. Коммерческие и личные налоги влияют на структуру предпочтительного капитала для любой конкретной сделки.

Налоговые вопросы

Многие налоговые и коммерческие факторы влияют на структуру и финансирование инвестиций в акционерный капитал в Канаде. Продавцы предпочитают продажу акций, тогда как покупатели обычно предпочитают сделку с активами. Гибридные транзакции, которые включают в себя приобретение как акций, так и активов целевой компании, обычно предоставляют налоговые преимущества и покупателю, и продавцу.

Проценты, выплачиваемые нерезидентам облагаются подоходным налогом в размере 25%, если он не снижен в соответствии с применимым налоговым соглашением. Например, в Канадско-американской Конвенции о подоходном налоге (1980 г.) с внесенными в нее поправками (Договор США) канадский подоходный налог на обычные процентные платежи, совершенные кредиторами США, отменен. В других налоговых договорах Канады сниженная ставка удерживаемого налога, применяемая к кредиторам, составляет 10%.

Дивиденды, выплачиваемые канадскими корпорациями акционерам-нерезидентам, и роялти, подлежащие выплате нерезидентам, облагаются налогом на прибыль 25%, если они не уменьшены в соответствии с применимым налоговым соглашением. Например, сниженная ставка подоходного налога в отношении дивидендов в соответствии с Договором США составляет 5%, если фактическим владельцем дивидендов является корпорация-резидент США, которой принадлежит не менее 10% голосующих акций канадской дочерней компании. По договору США снижена ставка подоходного налога в отношении роялти - 10%.

Американские покупатели, желающие зарегистрировать канадскую дочернюю компанию с неограниченной ответственностью, будут рассматриваться как неучтенные организации в целях налогообложения США. Организация-резидент США, желающая учредить компанию с неограниченной ответственностью в Канаде, должна помнить об ограничениях в рамках Договора США в отношении доступа к договорным выгодам, и о стратегиях, одобренных канадскими налоговыми органами для доступа к таким преимуществам.

Общая установленная ставка налога на источники дохода (25 %) будет приемлемой в отношении определенных дивидендов, процентов, роялти и других платежей в той степени, в которой применяется налог на источники дохода. Чаще всего компании с неограниченной ответственностью облагаются налогом как учтенные корпорации в Канаде.

Инвесторы-нерезиденты не облагаются налогом на прирост капитала, полученным при продаже акций канадской корпорации. Однако такие инвесторы-нерезиденты могут облагаться канадским налогом на прирост капитала, если в любое время в течение 60 месяцев, предшествующих продаже, акции данного субъекта получали более 50% рыночной стоимости от недвижимости, расположенной в Канаде. 

Финансовая задолженность

Структуры долгового финансирования

Покупка частного акционерного капитала в Канаде подразумевает традиционный приоритетный долг, полученный от внутреннего канадского банка. Большая часть финансирования направлена на банки США. За последние несколько лет рынок высокодоходных облигаций в Канаде был не очень активным. Недостаток ликвидности упоминаются в качестве причины этого медленного развития.

Канадские правила малой капитализации эффективно ограничивают долю долга в капитале, которую акционеры-нерезиденты и некоторые связанные лица могут инвестировать в канадские корпорации. Капитал канадской корпорации включает оплаченный капитал, внесенный излишек, выплаченный акционером-нерезидентом или определенными связанными лицами, и нераспределенную прибыль, так что выплата дивидендов или возврат капитала, как правило, уменьшает соответствующий капитал для целей капитализации.

Определенные меры по предотвращению уклонения могут привести к тому, что правила капитализации будут применяться к определенным соглашениям о взаимном кредитовании с участием посредников. Правила капитализации в настоящее время также применяются к трастам и корпорациям-нерезидентам, которые ведут бизнес в Канаде.

Резервы на долговое и акционерное финансирование

Юридические условия для приобретения частного акционерного капитала в Канаде, включают:

• тип объекта;
• средства объекта;
• возврат капитала;
• процентная ставка и выплата процентов;
• ограничительные условия, в том числе в отношении долга, залогового удержания, дивидендов или приобретений;
• условия, предшествующие выплате;
• дату погашения.

Американские частные инвесторы имеют возможность использовать банки США для финансирования своих приобретений в Канаде, в отличие от канадских финансовых учреждений. В таких обстоятельствах стратегии хеджирования и их стоимость для защиты от колебаний валютных курсов становятся важным фактором при капитализации.

Мошеннические перевозки и другие вопросы банкротства

В соответствии с канадскими “Законом о банкротстве и несостоятельности” (BIA) и “Законом об организации кредиторов компаний” (CCAA), некоторые операции, в том числе передача имущества и возникновение финансовых обязательств, являются недействительными, если они возникли в течение определенных периодов до банкротства. С учетом определенных условий и исключений, операции могут быть отменены, если они были введены в течение периода:

• за три месяца до первоначального банкротства по сделкам “на расстоянии вытянутой руки”;
• за год до первоначального события банкротства для сделок, не находящихся “на расстоянии вытянутой руки”.

Если платежеспособность является проблемой, решение о наложении может быть получено путем процедуры банкротства или реорганизации в соответствии с BIA или CCAA. 

Передача имущества, при котором вознаграждение, полученное должником, меньше справедливой рыночной стоимости, при условии соблюдения некоторых других условий и исключений, может быть отложено в соответствии с BIA или CCAA, если оно вступило в силу в течение периода:

• за год до первоначального банкротства для транзакций “на расстоянии вытянутой руки”;
• за пять лет до первоначального банкротства для сделок, не находящихся “на расстоянии вытянутой руки”.

Транзакции с частным капиталом в Канаде, связанные с долговым финансированием, подразумевают, что спонсоры проводят адекватную финансовую экспертизу и получают сертификаты платежеспособности, чтобы обеспечить защиту во время транзакции. 

В соответствии с канадским федеральным и провинциальным корпоративным законодательством “заинтересованная сторона” может подать иск за действия, которые являются несправедливо наносящими ущерб заявителю. Суды имеют право по своему усмотрению предоставлять различные средства правовой защиты, включая отмену или уклонение от сделки.

Приобретение контрольных пакетов акций

Приобретение канадской публичной компании может быть структурировано как корпоративная сделка или предложение о поглощении. Покупка канадской публичной компании включает аспекты корпоративного и административного права.

Корпоративные операции обычно принимают форму плана соглашения, обязательного объединения или другой корпоративной реорганизации и требуют одобрения акционеров.

Предложение о поглощении является канадским эквивалентом тендерного предложения США. Оферент должен следовать установленному процессу при заполнении заявки.

В соответствии с канадским законодательством о ценных бумагах, начать сделку по поглощению компании в Канаде возможно:

• посредством официального предложения от акционеров, по почте (типично для договорных предложений);
• предлагая одинаковое вознаграждение всем акционерам, за некоторыми исключениями (соглашение об обеспечении), которое дает одному акционеру вознаграждение, большее, чем другим акционерам;
• при соблюдении минимальных условий тендера;
• если сделка является открытой для принятия в течение как минимум 105 дней (есть два исключения);
• при продлении как минимум на дополнительный 10-дневный период после удовлетворения условий предложения.

Сделки по поглощению в Канаде могут проводиться в денежной форме, ценными бумагами или комбинацией. 

Участник, начинающий тендер на поглощение, должен подготовить и разослать циркуляр с предложением о поглощении в установленной форме. Циркулярное письмо должно быть разослано всем владельцам акций, являющегося предметом предложения (включая владельцев ценных бумаг, конвертируемых в такие акции).

Согласно применимому корпоративному законодательству, оферент может запросить список акционеров целевой компании. В тех случаях, когда были предложены акции, и оферент впоследствии увеличивает возмещение по предложению путем внесения поправок в заявку, те, кто ранее предлагал свои акции, получают более высокую компенсацию.

Стратегии выхода

Большинство сделок проводятся посредством аукционов. Хотя сроки могут отличаться, процесс аукциона обычно занимает три месяца с момента запуска. Транзакции, как правило, завершаются в течение 30-45 дней, если не требуются разрешения регулирующих органов, и в течение 60-90 дней, если требуются разрешения регулирующих органов.

Продавцы прямых инвестиций обычно настаивают на максимально возможном ограничении риска после закрытия. Кроме того, они стремятся ограничить объем заявлений и гарантий. 

Страхование представительства и гарантии используется в качестве конкурентного инструмента в переговорах касательно сделки с частной инвестиционной компанией в Канаде. Типичные исключения из этой политики включают судебные разбирательства в Канаде, экологические обязательства, будущие неблагоприятные налоговые решения, уголовные дела, мошенничество, планы недофинансирования пособий, а также вопросы взяточничества и борьбы с коррупцией. 

Портфолио компании IPO

IPO с обыкновенными акциями редко является 100% выходом на рынок ценных бумаг в Канаде для крупного инвестора. Даже когда пакет акций может быть продан, его придется разделить между всеми потенциальными продавцами, если только инвестор частного капитала не имеет заранее согласованного привилегированного статуса на выходе. Излишне говорить, что регуляторы, андеррайтеры и потенциальные инвесторы будут предъявлять требования относительно того, какая часть IPO может состоять из существующих акций, чтобы выплатить уходящим акционерам, а не новые акции, чтобы помочь самой компании.

Другие вопросы, возникающие в связи с IPO, включают (среди многих других):

• подготовку проспекта для выхода на биржу ценных бумаг в Канаде;
• кто подпишет сертификат проспекта в качестве промоутера и согласится освободить андеррайтеров от ответственности;
• как будет образован совет (и любые специальные права вето), положения об изменении статей, договоренности об условном депонировании или другие ограничения на перепродажу, распределение расходов и объем обязательств руководства по участию в роуд-шоу.

Публичное размещение акций может привлечь наибольшую прибыль для частных инвесторов, в зависимости от рыночных условий, но стоимость транзакции высока, а процесс часто длителен и непредсказуем. Частные инвесторы также могут быть не в состоянии сделать чистый выход; их часто просят заключить соглашение о блокировке и взять на себя обязательство не продавать акции в течение 6-12 месяцев после выхода на рынок IPO. Кроме того, правила соответствующей биржи ценных бумаг могут требовать от лиц, которые выступили в качестве учредителя компании, крупных держателей ценных бумаг компании и директоров/должностных лиц компании, заключать соглашения об условном депонировании сроком от 18 до 36 месяцев.

Целевые отрасли

Секторами, которые могут вызвать наибольший интерес со стороны инвесторов, являются потребительские товары, промышленные товары и химикаты, а также технологии. 

В некоторых отраслях, включая вещание, телекоммуникации и финансовые услуги, канадское законодательство может ограничивать права нерезидентов Канады на владение ценными бумагами компаний в таких отраслях.

Трансграничные сделки

Нерезиденту, который осуществляет инвестиции в акционерный капитал в Канаде, обычно необходимо зарегистрировать канадскую дочернюю компанию для приобретения более выгодного налогового режима. Среди других преимуществ, использование канадской дочерней компании облегчает вычет расходов на финансирование и возврат оплаченного капитала. Учреждение дочерней компании в Канаде позволяет иностранным инвесторам снизить налоги, подлежащие уплате в соответствии с правилами демпинга иностранных филиалов. 

Приобретение контроля над канадским бизнесом нерезидентами страны рассматривается в соответствии с “Законом об инвестициях” в Канаде (ICA) и подлежит утверждению Федеральным министром инноваций, науки и экономического развития или Министром наследия. 

Групповые предложения

Ключевые соображения, которые возникают в соглашениях о соинвестировании, включают:

• Контроль:

1. в фонде прямых инвестиций, контролируемом спонсором, соинвесторы обычно ограничивают полномочия спонсора путем права вето, оговоренного в соглашении акционеров;
2. в фонде прямых инвестиций, не контролируемом спонсором, соинвесторы, как правило, договариваются о правах представительства между собой, чтобы удостовериться, что ни один соинвестор не контролирует фонд в одиночку;

• Выравнивание ликвидности: соинвесторы обычно пытаются договориться о праве на выход инвестиций одновременно со спонсорским фондом. Как правило, это достигается с помощью прав на присоединение и регистрацию, которые содержатся в соглашении акционеров или соглашении об ограниченном партнерстве.
• Сохранение прав на синдицирование: спонсорские фонды обычно стремятся сохранить за собой право синдицировать часть своей доли в целевой компании после завершения сделки M & A без применения прав соинвесторов на ликвидность. Соинвесторы могут стремиться ограничить период, в течение которого может произойти синдицирование после закрытия. Они могут также попытаться установить минимальную долю участия в спонсорском фонде.
• Распределение расходов между инвесторами: пассивные соинвесторы обязаны нести расходы, связанные с формированием и работой механизма совместного инвестирования. 

Франчайзинговые сделки по слиянию и поглощению в Канаде

Интерес частных компаний к франчайзинговым системам в Канаде продолжает расти. Системы франчайзинга вышли далеко за рамки традиционных ресторанов быстрого обслуживания и в настоящее время охватывают предприятия во многих секторах в международных юрисдикциях. Франчайзинговые компании все чаще становятся объектами частного акционерного капитала.

К слову, юристы компании IncFine проводят консультации по составлению франчайзингового договора в Канаде, а также предоставляют юридическое сопровождение сделки по осуществлению франчайзингового соглашения в Канаде.

Обновление и тенденции

Несмотря на сохраняющуюся неопределенность, связанную с экономическими отношениями Канады с Соединенными Штатами, Канада, вероятно, останется привлекательным местом для инвестиций в акционерный капитал в ближайшие годы. Это в значительной степени является результатом как ожидаемого роста канадской экономики, так и усиления конкуренции между фондами прямых инвестиций в поисках новой территории. В Канаде, в частности, в сфере потребительских товаров, промышленности и химической промышленности, нефтегазовой и технологической промышленности, ожидается рост инвестиций в акционерный капитал.