Процесс посредничества является гибким и может быть адаптирован к каждому конкретному случаю. В зависимости от характера и ценности спора, урегулирование спора с помощью медиации в Великобритании может происходить в присутствии адвокатов, и, возможно, других профессиональных консультантов или экспертов (например, бухгалтеров и т.д.). Обычно стороны присутствуют, по крайней мере, со своими адвокатами. Стороны должны заранее уведомить другие стороны и посредника о том, кто будет участвовать в посредничестве.
Правила проведения процедуры медиации в Великобритании
В соответствии с гибким характером самой процедуры медиации, никакие конкретные правила не регулируют процедуру медиации (исключение составляет меньшинство случаев, когда стороны согласились разрешить спор через медиацию в соответствии с правилами конкретного учреждения, такого как Лондонский международный арбитражный суд). Тем не менее, могут быть условия, касающиеся процедуры посредничества, изложенные в соглашении о посредничестве по таким вопросам, как:
- подготовка заявлений о своей позиции или резюме дела - они будут подготовлены каждой стороной, а копии будут обменены с другой стороной и предоставлены посреднику до начала посредничества;
- подготовка пакета ключевых документов. Как и в случае судебного разбирательства, стороны, как правило, согласовывают документы, которые будут туда входить, после чего одна сторона берет на себя ответственность за производство пакета документов, предоставляя копии другой стороне и посреднику до начала процесса посредничества.
Комплект документов для проведения процедуры медиации обычно включает в себя:
- ключевые договорные документы и доказательства;
- ключевые элементы корреспонденции;
- материалы дела и другие соответствующие документы (например, свидетельские показания и бюджеты расходов), если процесс медиации в Великобритании был начат.
Этапы проведения медиации в Англии
- Стороны прибывают на место проведения медиации и отправляются в отдельные комнаты, где они проводят частные консультации с адвокатами и любыми другими советниками. Посредник приходит в каждую комнату, чтобы представиться каждой группе.
- Стороны собираются в одном большом зале для совместного заседания. Посредник разъясняет условия применения процедуры медиации и подчеркивает его конфиденциальный характер. Затем каждая сторона имеет возможность выступить, объясняя вопросы, которые их волнуют в споре, и их надежды на посредничество (это этап известен как вступительное заявление).
- Стороны возвращаются в свои комнаты, и посредник исследует проблемы каждой стороны, оспаривая и проверяя свои позиции. В конце концов, посредничество достигнет этапа переговоров, когда одна сторона сделает открытое предложение об урегулировании спора, а затем будут сделаны дополнительные встречные предложения. Посредник будет сообщать о каждом предложении и поощрять стороны к урегулированию, пока предложение не будет принято.
- После того, как предложение принято, юристы сторон вместе составляют соглашение о мирном урегулировании спора, в котором фиксируются условия урегулирования.
- Стороны подписывают письменное соглашение.
Выше могут быть различные варианты, например, юристы проводят совместное заседание без присутствия клиентов для обсуждения какого-либо юридического вопроса, или стороны могут проводить совместное заседание без присутствия адвокатов для обсуждения того, как урегулировать спор с помощью медиации.
Внутренняя позиция заключается в том, что начало медиации не прерывает срок давности для подачи иска в суд или арбитраж. Если стороны в споре желают приостановить срок исковой давности для попытки посредничества, они могут заключить соглашение о бездействии. Соглашение о бездействии приостанавливает или продлевает установленный законом или договорной срок исковой давности. В качестве альтернативы заявитель может подать защитную претензию до истечения срока давности, а затем обратиться за немедленным приостановлением процедуры разбирательства, с тем чтобы можно было разрешить спор мирным путем.
Позиция отличается в международных спорах в рамках Директивы ЕС о посредничестве (2008/52/EC). В этих спорах срок давности может быть продлен при определенных обстоятельствах (изложенных в Разделе 33A (2) Закона об ограничениях 1980 года), когда трансграничное посредничество началось до истечения соответствующего срока исковой давности. Для трансграничных споров, которые не подпадают под действие Директивы о посредничестве, позиция такая же, как и для урегулирования споров интересов.
Медиативная оговорка
Никакие особые требования не должны выполняться для того, чтобы пункт об урегулировании споров, предусматривающий посредничество, мог быть приведен в исполнение. Скорее пункт о медиации должен соответствовать обычным требованиям английского договорного права. Это означает, что каждый шаг процесса должен быть четко определен с указанием сроков.
В деле «Ohpen Operations UK Limited против Invesco Fund Managers Limited» ([2019] EWHC 2246 (TCC)) Высокий суд Англии определил факторы, которые суд будет учитывать при принятии решения о том, следует ли приостановить разбирательство и оставить в силе пункт об урегулировании спора. Это включало следующее:
- соглашение должно создавать обязательное для сторон обязательство участвовать в мирном урегулировании спора;
- обязательство должно быть четко выражено как условие, предшествующее судебному разбирательству или арбитражу;
- хотя процесс разрешения споров в Великобритании, который должен соблюдаться, не должен быть формальным, он должен быть достаточно четким и определенным с учетом объективных критериев, включая механизм определения любых необходимых шагов в процедуре (например, назначение посредника) без необходимости какого-либо дальнейшее соглашение между сторонами;
- суд может по своему усмотрению приостановить разбирательство, где прослеживается явное нарушение положения о разрешении спора с помощью медиации.
Конфиденциальность медиации
Посредничество является частным и конфиденциальным по своему характеру процессом, и условия конфиденциальности обычно включаются в посредническое соглашение и любое мировое соглашение.
Конфиденциальность обычно распространяется на то, что происходит при посредничестве и на любое вытекающее из него урегулирование, но не на тот факт, что происходит посредничество. Санкции и средства правовой защиты за нарушение положений о конфиденциальности будут применяться в соответствии с обычными принципами английского договорного права.
Помимо четко оговоренных условий конфиденциальности по договору, остается ясно, что это процесс, направленный на урегулирование спора в Англии.
Согласно проведенному в 2018 году исследованию Центра по эффективному разрешению споров, общий показатель успешности коммерческого посредничества является высоким, а совокупный уровень урегулирования составляет 89%. Доля дел, достигающих урегулирования в день медиации, в настоящее время составляет 74%, а доля дел, которые решаются вскоре после медиации, составляет 15%.
В связи с такими показателями, урегулирование спора с помощью медиации в Англии является эффективным процессом достижения согласия между конфликтующими сторонами.