Регулирование финансовой деятельности в Германии

Владельцам бизнеса, которые планируют начать финансовую деятельность в Германии, необходимо заранее внимательно изучить требования законодательства в сфере предоставления финансовых услуг. Данная статья описывает ключевые аспекты регулирования финансовой деятельности в Германии, и будет актуальной для тех, кто планирует зарегистрировать компанию в ЕС.

Регулирующие органы

Главными надзорными органами за финансовыми услугами являются:

• Федеральное управление финансового надзора Германии (BaFin);
• Центральный банк Германии (Бундесбанк);
• Европейский Центральный банк (ЕЦБ) – в отношении крупных кредитных организаций.

BaFin осуществляет пруденциальный контроль и надзор, в то время как Бундесбанк уделяет основное внимание постоянному мониторингу, разъяснению фактов и поиску информации. Тем, кто желает учредить финансовую компанию в Германии, стоит обратить внимание, что в отношении актуальных надзорных задач сфера деятельности BaFin делится на следующие подразделения:

• банковский надзор;
• надзор за ценными бумагами и управлением активами;
• надзор и авторизация страховых и пенсионных фондов.

Каждый год BaFin публикует список областей надзора, на которых он будет сосредоточен в будущем году. Также публикуется ежегодный отчет и ежемесячный журнал, в которых содержится дополнительная информация о надзорной практике BaFin и текущих приоритетах.

Основными правовыми основами, которые регламентируют регулирование финансовой деятельности в стране, являются:

• KWG, который содержит лицензионные требования, а также описание процедуры лицензирования финучреждений;
• Закон Германии о торговле ценными бумагами (WpHG), в основном касающийся требований к фирмам, предоставляющим инвестиционные услуги. Закон переносит большинство требований Директивы 2014/65/ЕС, Директивы 2002/92/EC и Директивы 2011/61/ЕС (MiFID II) в немецкую нормативно-правовую базу.

Стоит также учитывать, что существует несколько постановлений правительства Германии и циркуляров и актов BaFin, определяющих требования к финансовым компаниям в рамках KWG и WpHG, в частности:

• Минимальные требования к управлению рисками.
• Минимальные требования к функции комплаенса и дополнительные требования, регулирующие правила поведения, организации и прозрачности.
• Ведение бизнеса и организационное регулирование в сфере инвестиционных услуг Германии.

Тем, кто планирует зарегистрировать компанию в Германии, стоит учитывать, что правила поведения (Wohlverhaltensregeln), содержащиеся в немецком Законе о торговле ценными бумагами (WpHG), требуют, чтобы инвестиционные фирмы: 

• действовали честно, справедливо и профессионально в соответствии с наилучшими интересами своих клиентов;
• стремились обеспечить справедливый, упорядоченный и прозрачный финансовый рынок при предоставлении инвестиционных услуг клиентам. 

Правила поведения охватывают различные области, такие как:

• правила управления продуктами;
• классификация клиентов;
• требования к информации и прозрачности;
• правила распределения или пригодности продуктов.

Режим авторизации

Если фирма намеревается вести банковский бизнес или предоставлять финансовые или платежные услуги на коммерческой основе или в масштабах, требующих коммерческой организации деловых операций, ей необходимо подать заявку на получение финансовой лицензии в Германии.

Эти лицензионные требования в первую очередь реализуют соответствующие положения законодательства ЕС в соответствии с:

1. Директивой о требованиях к капиталу.
2. Директивой о рынках финансовых инструментов.
3. Директивой о платежных услугах.
4. Директивой об альтернативных инвестиционных фондах.

Для коммерческого кредитования розничных или оптовых клиентов обычно требуется банковская лицензия в Германии.

Что касается лицензируемой деятельности в области банковского права и законодательства о торговле ценными бумагами, раздел 1 Закона о банковской деятельности Германии (KWG) предусматривает исчерпывающий список лицензируемых видов деятельности, которые обычно вызывают лицензионные требования. Применимая основа для процесса авторизации изложена в Законе о банках Германии. 

На этот процесс также влияют соответствующие заявления европейских надзорных органов, таких как Европейское банковское управление (EBA) или Европейское управление по ценным бумагам и рынкам (ESMA). В области банковского надзора общие критерии, которые оцениваются в процессе авторизации, включают, среди прочего, следующие:

• старшие менеджеры и другие юридические представители должны иметь профессиональную квалификацию, необходимую для управления учреждением;
• старшие менеджеры не должны нарушать требования, изложенные в KWG;
• организация должна соответствовать минимальным требованиям к собственным средствам, а также требованиям в отношении регулятивного капитала;
• компания должна иметь организационные механизмы, необходимые для надлежащего функционирования бизнеса, для которого она запрашивает разрешение.

В дополнение регулируемые организации также должны предоставлять BaFin информацию о лицах, выполняющих определенные функции, например, о:

1. членах правления или наблюдательного совета;
2. лицах, предоставляющих инвестиционные консультационные услуги;
3. специалистах по комплаенсу регулируемой организации.

Управляющие директора регулируемого в Германии учреждения несут совместную ответственность за надлежащую организацию бизнеса и его дальнейшее развитие, независимо от внутреннего распределения ответственности. В частности, это касается всех существенных элементов управления рисками. В дополнение к общей ответственности управляющих директоров, они несут ответственность за создание соответствующих процессов контроля и мониторинга. 

В частности, управляющие директора обязаны:

• разработать бизнес-стратегию;
• проводить анализ рисков, с которыми сталкивается учреждение, в контексте инвентаризации рисков (общий профиль рисков), регулярно и на разовой основе;
• реализовать стратегию риска;
• установить процесс реализации стратегии, который включает, в частности, этапы планирования, реализации, оценки и корректировки стратегий;
• утверждать план аудита, а также любые существенные изменения к нему; а также
• не реже одного раза в год предоставлять наблюдательному совету краткую информацию о серьезных выводах, выявленных службой внутреннего аудита.

Требования к отчетности

Несмотря на то, что в основном требования к отчетности основаны на регулировании финансовой деятельности в ЕС, обычно требуются различные виды уведомлений:

• в отношении определенных функций (таких как управляющие директора, члены наблюдательного/административного совета);
• о крупных рисках или внутригрупповых займах;
• о существенных пакетах акций;
• о подозрениях отмывания денег.

Если вы хотите учредить немецкую компанию, обратите внимание, что в январе 2018 года надзорные полномочия BaFin были расширены таким образом, что теперь регулятор является компетентным органом по разрешению конфликтов в Германии. Ожидается, что надзорные полномочия BaFin вскоре будут расширены и будут включать надзор за брокерами финансовых инвестиций. 

Стоит также отметить, что большинство правил, касающихся неправомерных действий на рынке, уже регулируются MAR, и существует только несколько правил, которые должны регулироваться национальным законодательством каждой страны ЕС. В Германии они регулируются WpHG. Тем, кто планирует получить лицензию на финансовую деятельность в Германии, необходимо также учитывать, что предотвращение отмывания денег регулируется немецким законом об отмывании денег (GwG). 

Кроме того, банки и поставщики финансовых услуг обязаны заказывать ежегодный аудит, который также включает аудит соблюдения нормативных обязательств

Заключение

Если вы планируете зарегистрировать компанию в Германии, рекомендуем связаться с сотрудниками компании IncFine для получения индивидуальной консультации по регулированию финансовых услуг в ЕС. Наши специалисты готовы оказать сопроводительные услуги, если вам нужно получить лицензию на финансовую деятельность в Германии. Чтобы связаться с нами заполните специальную форму ниже.