Регулирование сделок M&A в ЮАР

Южно-Африканская Республика – развитая страна, которая характеризуется инвестиционной привлекательностью и благоприятными условиями для ведения бизнеса в Африке. Если вы планируете осуществить сделку M&A в ЮАР, данная статья будет для вас актуальной.

Правовое регулирование слияний и поглощений в Южной Африке

Приобретение и продажа частных компаний в ЮАР чаще всего рассматриваются как сделки по продаже акций.

Приобретение или ликвидация может также осуществляться как законное слияние или объединение в соответствии с Законом о компаниях 2008 года, которое допускает:

1. слияние одной организации в другую; или 
2. объединение двух компаний в новую организацию.

Тем, кто планирует проведение сделки по слиянию компаний в ЮАР, стоит учитывать, что Закон о компаниях является ключевым законодательным актом, регулирующим приобретение и продажу южноафриканских компаний и их активов. 

Однако существует ряд других законов и положений, которые могут иметь отношение к частным слияниям и поглощения:

• Правила валютного контроля;
• Закон о трудовых отношениях 1995 года;
• Закон о конкуренции 1998 года (требует, чтобы некоторые сделки M&A в Африке были одобрены соответствующими антимонопольными органами); 
• определенные отраслевые законы и нормативные акты.

Владельцам зарегистрированного бизнеса в ЮАР важно понимать, что в соответствии с законодательством проводится различие между бенефициарными владельцами акций и зарегистрированными владельцами акций (так называемыми номинальными держателями). 

Зарегистрированным держателем акций является лицо, чье имя фигурирует в реестре ценных бумаг компании, тогда как фактическим владельцем является лицо, имеющее право на осуществление прав, закрепленных за акцией:

• право на получение дивидендов;
• право на использование;
• право на реализовано право голоса по отношению к акции и т.д.

Регулирование иностранных инвестиций в Южной Африке

Как правило, в ЮАР нет никаких ограничений на иностранные инвестиции. Также нет ограничений на:

1. передачу акций компании;
2. передачу бизнеса; или 
3. передачу активов компании. 

Однако тем, кто планирует начать бизнес в ЮАР, важно учитывать, что некоторые конкретные отрасли (включая горнодобывающую, банковскую, страховую и радиовещательную) имеют определенные законодательные или политические ограничения в отношении доли участия в южноафриканской компании. 

Если вы хотите провести сделку по слиянию компаний в ЮАР, обратите внимание, что в соответствии с Законом о конкуренции и определенным установленным денежным порогам, предложенная сделка должна быть одобрена антимонопольными органами. 

Антимонопольные органы юрисдикции учитывают как общественные интересы, так и факторы конкуренции. Факторы «общественного интереса», которые необходимо оценить, - это последствия, которые предлагаемая сделка может оказать на:

• конкретную южноафриканскую отрасль или регион;
• занятость;
• способность малых и средних предприятий или фирм стать конкурентоспособными;
• способность национальных отраслей конкурировать на международных рынках.

При проведении сделки слияния и поглощения в Африке в зависимости от характера сделки может потребоваться согласование следующих регулирующих органов:

• Комиссии по конкуренции в отношении мелких и промежуточных слияний;
• Комиссии по конкуренции и Трибунал по конкуренции в случае крупных слияний;
• Южноафриканской комиссии по регулированию поглощений;
• Южноафриканского резервного банка, где в транзакции участвует нерезидентная сторона;
• Национального казначейства, если транзакция не входит в установленную политику контроля; 
• соответствующего отраслевого регулятора, если применимо.

Хотя подписание сделки M&A в Южной Африке и завершение транзакций могут происходить одновременно, большинство транзакций будет зависеть от той или иной формы условий. Наиболее распространенные условия закрытия включают в себя:

• получение разрешений регулирующих органов;
• необходимые решения для одобрения сделки;
• получение всех применимых разрешений от контрагентов; а также
• получение всех необходимых отказов оставшихся акционеров от их преимущественного права.

Стоит отметить, что, в свою очередь, покупателю могут потребоваться дополнительные условия, такие как:

• отсутствие существенных неблагоприятных изменений;
• новое соглашение акционеров, заключаемое между покупателем и остальными акционерами целевой компании; 
• соглашения о переходных услугах, заключаемые между целевой компанией и ее партнерами, которые предоставляли ей определенные важные услуги до совершения сделки.

Расторжение сделки слияния и поглощения в Африке

Обычные основания для прекращения сделки до закрытия включают в себя:

1. существенное нарушение соглашения одной из сторон и неспособность устранить такое нарушение после предоставления ему разумного периода времени;
2. событие несостоятельности;
3. постановление суда или какого-либо другого компетентного государственного органа, запрещающего совершение сделки;
4. возникновение существенного неблагоприятного изменения до закрытия.

Стороны могут также расторгнуть соглашение в ЮАР по взаимному согласию в любое время.

Ограничения ответственности продавца обычно оговаривается сторонами. Зачастую участники сделки договариваются о какой-либо форме ограничения. Это могут быть:

• ограничения в отношении срока, в который могут быть предъявлены претензии;
• ограничивающие требования de minimis; а также
• верхний предел суммы, которую может потребовать сторона. 

Стороны нередко договариваются о верхнем пределе, равном покупной цене или некоторому ее проценту. Обратите внимание, что гарантийное и страховое возмещение доступно в Южной Африке и используется в ряде сделок, особенно в сделках с частным капиталом. 

Проведение Due Diligence сделки по слиянию компаний в ЮАР

Объем due diligence варьируется в зависимости от конкретных требований покупателя. В Южной Африке покупатели, как правило, выбирают проведение комплексной юридической проверки компании в ЮАР, которая направлена на:

1. подтверждение права собственности на акции или активы, которые являются предметом сделки;
2. определение любых изменений в положениях о контроле в важных договорах, которые могут быть вызваны предложенной сделкой; 
3. выявление любых существенных нераскрытых рисков и обязательств.

В соответствии с Законом о правонарушении, сторона может нести ответственность за любое мошенническое или небрежное искажение фактов, которое побуждает покупателя заключить соглашение. 

Публично доступная информация

Публично доступная информация о частных компаниях в Южной Африке относительно ограничена. Поэтому специалисты рекомендуют получить правовую помощь в проведении процедуры due diligence в ЮАР. Это связано с тем, что частные южноафриканские компании обязаны зарегистрироваться в Комиссии компаний и интеллектуальной собственности (CIPC).

Общедоступная информация, которой располагает CIPC, является относительно ограниченной и включает в себя: дату регистрации, имена и адреса директоров, а также конец финансового года компании. Не предоставлено никаких подробностей относительно активов компании или ее пакета акций. Копии учредительных документов компании также могут быть получены от CIPC, хотя запрос и получение этого в настоящее время все еще занимает много времени.

Правовое сопровождение сделок слияния и поглощения в Южной Африке

Перед тем как провести сделку по слиянию компаний в Африке, рекомендуем обратиться в IncFine, где вы можете получить консультацию юриста по проведению проверки на благонадежность компании в ЮАР. Чтобы связаться с нами, вы можете посетить раздел «Контакты», где указаны номера телефонов и e-mail, или заполнить специальную форму, которая представлена ниже. Мы работаем в прежнем режиме и готовы оказать необходимые юридические услуги для вашего бизнеса.