Частный акционерный капитал (сделки) в Германии

Германия – один из ведущих рынков для прямых иностранных инвестиций и венчурных капиталовложений. Немецкие компании, отрасли и корпорации оказались привлекательными для частных инвесторов. Если вы хотите открыть компанию в Германии или купить готовую компанию, приобрести коммерческую недвижимость в этой стране, иными словами провести частные инвестиции, этот материал может помочь разобраться в основных вопросах по частному инвестированию.

Контроль иностранных инвестиций в Германии

Для ФРГ характерна открытая экономика. В целом, иностранные инвестиции приветствуются, но такие капиталовложения в целевые компании могут рассматриваться в каждом конкретном случае Федеральным министерством экономики и энергетики (BMWi). 

Начать сделку с частным капиталом в Германии возможно практически во всех отраслях. Что касается конкретных схем регулирования прямых иностранных инвестиций, ограничивающих потенциальные цели частных инвестиционных компаний, то Закон «О внешней торговле» и соответствующее постановление предусматривают механизм проверки для военного и оборонного секторов, а также приобретений компаний в других секторах, но только инвесторами из-за пределов ЕС. BMWi должно уведомлять о приобретении немецких объектов, действующих в определенных областях, таких как критическая инфраструктура и разработка отраслевого программного обеспечения для работы критической инфраструктуры. 

Частный капитал в Германии

Частные инвесторы по-прежнему стремятся приобрести контрольные пакеты акций компаний в Германии. Сделки по выкупу заемных средств в ФРГ доминируют на рынке прямых инвестиций. Тем не менее наблюдается растущее число сделок, в которых частные инвесторы полностью финансируют свои инвестиции за счет собственного капитала.

Корпоративное управление частным капиталом в Германии

Частных инвесторов обычно интересует покупка частных компаний в Германии в рамках сделок выкупа с использованием заемных средств, которые организованы как компании с ограниченной ответственностью, акционерные корпорации или товарищества с ограниченной ответственностью. Закон предусматривает правила управления для каждой формы организации. Правила корпоративного управления, установленные законом, являются более строгими для компаний и товариществ с ограниченной ответственностью. Ограничивающие правила корпоративного управления применяются к зарегистрированным на бирже компаниям: 

• акционерная корпорация (AG);
• Societas Europaea или европейская компания (SE);
• ограниченное товарищество по акциям (KGaA). 

Чтобы сохранить максимальную гибкость, частные инвесторы стремятся приобрести или преобразовать целевую компанию в компанию с ограниченной ответственностью. Только для выхода на рынок IPO в Германии частные инвесторы принимают более строгие правила управления.

Проблемы, стоящие перед правлением публичных компаний в Германии

Если указанная компания выступает в качестве продавца, совет директоров представляет компанию на переговорах и при подготовке и заключении соглашений об осуществлении сделки. Если сделка должна рассматриваться как инсайдерская информация для листинговой компании, совет директоров должен сделать специальное объявление, чтобы проинформировать рынок о предполагаемой продаже. 

При определенных условиях руководство может принять решение об отсрочке специального объявления, чтобы избежать недостатков в процессе продажи. Совет директоров должен рассмотреть вопрос о том, требуется ли проверка компании на благонадежность в соответствии с руководящими принципами корпоративного управления.

Если указанная компания является покупателем целевого объекта, совет директоров должен рассмотреть, в какой момент времени подготовка и заключение сделки становится инсайдерской информацией, которая требует специального объявления рынку. Решение наблюдательного совета требуется до фактического подписания сделки.

Если рассматриваются сделки по поглощению компаний в Германии, совет директоров должен принять решение о том, чтобы потенциальный участник торгов мог провести надлежащим образом due diligence компании. Это решение может потребовать одобрения наблюдательного совета, чтобы избежать личной ответственности за управление. 

Инвестиции в Германии: раскрытие информации в сделках с частным капиталом

Сделки с частным капиталом в Германии контролируются Федеральным органом финансового надзора (BaFin) в соответствии с Законом «О торговле ценными бумагами» (WpHG). Целевой компании в Германии необходимо раскрыть следующую ​​информацию для общественности:

• стратегические цели;
• приобретение дополнительных голосующих акций в течение следующих 12 месяцев;
• оказание влияния на руководство или наблюдательный совет фирмы;
• существенные изменения структуры капитала.

С 1 октября 2017 года все юридические лица, регулируемые частным правом, должны подать данные в Регистр прозрачности, в частности, в отношении бенефициарных владельцев компании. Исключения применяются для компаний, зарегистрированных в Германии на бирже, в связи с эквивалентными требованиями к подаче заявок в соответствии с WpHG и такими организациями, для которых соответствующие данные доступны из других (электронных) реестров.  В соответствии с Законом «О капиталовложениях» (KAGB) должны быть рассмотрены требования о раскрытии информации в сделках по слиянию и поглощению.

В соответствии с Законом «О внешней торговле» и соответствующим постановлением, Федеральное министерство экономики и энергетики должно быть проинформировано о сделке частного инвестирования, если инвестор не является резидентом ЕС. В соответствии с положениями немецкого Закона «О контроле за ограничениями конкуренции», регулирующими сделки по слиянию немецких компаний, транзакции должны раскрываться органу по контролю за слияниями, если стороны транзакции соответствуют определенным пороговым значениям.

Частные капиталовложения: продолжительность сделок в Германии

Покупка частной компании в Германии происходит в рамках аукционов, которые координируются консультантами по слияниям и поглощениям. Продолжительность такой транзакции варьируется от нескольких недель до нескольких месяцев, в зависимости от индивидуальных обстоятельств, таких как размер и структура транзакции, финансирования, прочее.

Сроки проведения аукциона устанавливаются консультантами по слияниям и поглощениям. Процесс аукциона начинается с отправки тизеров потенциальным покупателям и заключения соглашения о неразглашении. Частные инвесторы в Германии стремятся приобрести 100% акций в целевом объекте посредством публичного предложения о поглощении. В этом случае законодательство страны предусматривает процедуры вытеснения миноритарных акционеров. 

Как правило, участники торгов стремятся приобрести 75% прав голоса или 90-95% акционерного капитала, поэтому после публичного предложения участник может фактически сделать компанию частной и инициировать существенные корпоративные меры, такие как исключение из перечня, уставные соглашения о слияниях, доминировании и передаче прибыли или убытков и т.д. Если требуемая квота в публичной оферте не достигнута, сделка по поглощению компаний в Германии не состоится. Отдельные акционеры, которые не владеют достаточным количеством акций, не смогут выразить несогласие или возразить против сделки. Миноритарные акционеры могут принять решение либо продать свои акции, либо остаться акционерами компании. После публичной оферты, миноритарные акционеры могут попытаться вмешаться, подав иск, чтобы отменить решение акционеров за нарушение закона. Начать судебные разбирательства в Германии могут как компании, так и участники торгов.

Инвестиции в частный капитал: участие руководства целевой компании

Приобретатель частного капитала намерен стимулировать управленческую команду к успешному выходу. Долевое участие структурировано, чтобы минимизировать риск того, что прибыль от долевого участия будет рассматриваться как доход от трудоустройства и, следовательно, будет применяться более высокая налоговая ставка. Приобретатель частного акционерного капитала должен связаться с руководством целевой компании, чтобы договориться об условиях, пока не будет подписано соглашение о покупке акций. Это может быть важным преимуществом в процессе аукциона.

Структуры долгового финансирования в Германии

Кредиты, предоставляемые традиционными банками, являются наиболее распространенным способом финансирования операций с частным капиталом в Германии. Растущий объем кредитования обеспечивается альтернативными поставщиками финансирования, такими как долговые фонды, которые имеют более высокую процентную маржу и обычно запрашивают возможность инвестировать через дополнительные инструменты финансирования для достижения более высокой маржи. 

Существующая задолженность целевой компании обычно полностью обменивается и рефинансируется при приобретении, поскольку кредиторы приобретающей компании стремятся получить полный доступ к существующим ценным бумагам и потоку денежных средств целевого предприятия. Гарантии и ценные бумаги дочерних компаний, выпущенные их материнской организацией, нарушают правила поддержания капитала в Германии. Следовательно, снизить задолженность можно посредством соглашения о прибылях и убытках, или при совершении сделок по слиянию компаний в Германии.

Резервы на долговое и акционерное финансирование

Чтобы сделать публичную компанию частной, должно быть инициировано публичное предложение о поглощении. Участник должен передать документ с предложением в BaFin, и опубликовать предложение. Для публичного предложения независимое учреждение финансовых услуг (например, инвестиционный банк) должно предоставить письмо, подтверждающее наличие достаточных средств для оплаты предложения. Поскольку учреждение, оказывающее финансовые услуги, может быть привлечено к ответственности, если участник торгов не может оплатить соответствующие акции, такой участник должен доказать достаточность долгового и акционерного финансирования.

Частные инвестиции в Германии: вопросы несостоятельности и банкротства

В Германии защита кредиторов обеспечивается правилами поддержания капитала, правилами оспаривания несостоятельности и обязательством заявлять о несостоятельности, если компания становится неликвидной. Однако положений немецкого корпоративного права недостаточно для надлежащей защиты кредиторов от рисков, связанных с чрезмерным долговым финансированием. В соответствии с Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» кредиторы компаний с ограниченной ответственностью защищены только от потери уставного капитала, но не от других действий, которые могут нанести ущерб кредиторам.

Частные инвестиции в Германии: приобретение контрольных пакетов акций

Помимо антимонопольного законодательства и обязательств по отчетности, существуют определенные ограничения и обязательства для частных инвестиционных компаний, которые подчиняются правилам AIF после получения контроля над незарегистрированной компанией. Если частная акционерная компания в Германии получает контроль над публичной компанией (не менее 30% прав голоса), акционер обязан подать обязательное публичное предложение оставшимся акционерам на приобретение их акций согласно «Закону о поглощении».

IPO в Германии

Выход на рынок IPO в Германии прекращает соглашение акционеров, которое представляет собой выход частного инвестора. Немецкое законодательство предоставляет право назначать членов совета директоров для отдельных акционеров в Уставе зарегистрированной компании.

Период блокировки длится до 12 месяцев для частных инвесторов, иногда дольше, когда речь идет о менеджменте. Консультанты по управлению регулярно пытаются согласовать положение, что в случае IPO блокировка для управленческой команды будет не более длительной, чем период блокировки частного инвестора. 

Обычно при IPO в Германии продается только небольшая часть акций существующих акционеров. Частные инвесторы продают пакеты акций после окончания периода блокировки и в заранее определенные периоды времени. 

Последние тенденции в вопросах частных инвестиций в Германии

20 декабря 2018 года немецкое правительство ввело пороговое снижение для проверки некоторых иностранных инвестиций с 25% до 10%. BMWi рассматривает иностранные инвестиции в немецкие компании и может запретить их в случае угрозы общественной безопасности. Если иностранный частный приобретатель намерен приобрести не менее 10% в важных инфраструктурах бизнеса, таких как оружейная промышленность, индустрия информационной безопасности или медиа-компании, такое приобретение может инициировать мониторинг инвестиций. 

Заключение

Германия останется привлекательным местом для заключения сделок с частным акционерным капиталом. Это в значительной степени является результатом стремительного развития немецкой экономики. Обратившись к специалистам IncFine, вы можете заказать консультацию по регулированию инвестиционной деятельности в Германии или запросить сопровождение в сделках по слиянию и поглощению как частных, так и публичных компаний в Европе.