Due diligence технологических сделок M&A в Германии

Перед заключением сделки купли-продажи компании в Германии рекомендуется провести комплексную проверку немецкого предприятия. В процессе due diligence могут быть выявлены факторы, которые не указывались продавцом в документации. В этом материале мы проанализируем особенности проведения комплексной проверки технологических сделок M&A в Германии. 

Заключение сделки M&A в Германии: что входит в процесс due diligence

К типичным областям комплексной экспертизы прав на ИС и технологии, проводимой в отношении местных сделок по слиянию и поглощению, относятся:

• идентификация всех регистраций активов ИС, находящихся в собственности объекта;
• идентификация всех других активов ИС (т.е. незарегистрированной интеллектуальной собственности и активов ИС, которые не могут быть в дальнейшем зарегистрированы);
• рассмотрение и анализ соглашений объекта с прошлыми или нынешними сотрудниками, независимыми подрядчиками и консультантами в отношении создания активов ИС, а также использования и раскрытия коммерческой тайны и другой конфиденциальной информации;
• выявление и определение сферы действия лицензий в отношении прав ИС, предоставленных объектом или по отношению к нему;
• обзор и анализ всех других соглашений, связанных с ИС;
• определение и анализ процесса лицензирования, охраны и защиты ИС, а также защиты коммерческой тайны и конфиденциальной информации;
• оценка любых прошлых, настоящих или находящихся под угрозой исков или споров, связанных с интеллектуальной собственностью, которые затрагивают объект, таких как иски о нарушении прав, письма о прекращении действия, просьбы о возмещении ущерба, связанного с интеллектуальной собственностью, споры с прошлыми или нынешними работниками или подрядчиками, а также иски о выплате вознаграждения за регистрацию интеллектуальной собственности в Германии;
• обзор и анализ соглашений в отношении активов и оборудования в области информационно-коммуникационных технологий;
• проверка соблюдения целевой группой законов о конфиденциальности и защите данных, договорных обязательств и политики компании;
• проверка степени и последствий любых инцидентов, связанных с неприкосновенностью частной жизни, нарушениями или безопасностью; и
• определение того, будут ли и какие права на обработку и использование персональных данных доступны покупателю.

Несмотря на то, что проведение комплексной проверки сделок с акциями в Германии и проверка соглашения при приобретении активов похожи, существует несколько ключевых различий. В рамках таких сделок дополнительное внимание уделяется выявлению и пониманию:

• что входит в рамки сделки, а что нет;
• какие ресурсы должны и могут быть переданы;
• имеются ли какие-то ресурсы в общем пользовании;
• какие виды деятельности необходимы для разделения бизнеса; 
• какие взаимозависимости существуют между бизнесом, который будет продан, и бизнесом, который будет сохранен.

В тех случаях, когда приобретение отдельных активов немецкой компании требует уступки и передачи прав ИС, покупатель должен подтвердить, что все желаемые активы ИС могут быть переданы в соответствии с применимым законодательством. Покупатель должен обеспечить, чтобы любые общие права на интеллектуальную собственность были надлежащим образом распределены и перекрестно лицензированы между сторонами после закрытия сделки в соответствующих областях использования.

В случае передачи исходного кода или данных, право продавца на передачу любого кода третьей стороне (включая открытый исходный код) или данных (включая информацию, позволяющую установить личность) должно быть надлежащим образом проверено. В то время как в случае приобретения активов компании в Германии покупатель должен проанализировать любые положения об отказе от переуступки прав, обусловленной планируемой сделкой. В Германии, где в договоре ничего не говорится о возможности передачи договора в целом, требуется согласие на такую операцию со стороны третьей стороны.

При проявлении должной осмотрительности в отношении продуктов искусственного интеллекта могут быть приняты во внимание следующие моменты:

• права в отношении искусственного интеллекта и на него (т.е. на само программное обеспечение, а также на ресурсы и базы данных, на которых оно основано); 
• право собственности на интеллектуальную собственность на то, что может быть создано ним (при этом следует отметить, что нынешнее немецкое законодательство об авторском праве и патентном праве предусматривает физическое лицо в качестве автора).

Заключение 

Процедура комплексной проверки целевого предприятия включает анализ и обзор всевозможных активов компании. Проведение due diligence компании в Германии часто используют при заключении договора купли-продажи технологической немецкой компании. Консультация по регулированию сделок M&A в Германии поможет разобраться, как происходит процесс подписания договора.