Фандрайзинг на Каймановых Островах

Каймановы Острова являются «домом» для фондов прямых инвестиций (PEF). Причина заключается в том, что страна обеспечивает налогово-нейтральную среду для привлечения средств. А сочетание практичных законов и низких фискальных издержек обеспечило стране статус популярного и гибкого домицилия. Создание фонда прямых инвестиций на Каймановых Островах допускается в форме компании или траста, но подавляющее большинство PEF регистрируются в форме освобожденного партнерства с ограниченной ответственностью (ELP).

Правовая основа для привлечения средств

До 2020 г. закрытые фонды прямых инвестиций на Каймановых Островах (т.е. фонды, капитал которых закрыт на весь срок или, по крайней мере, на значительную часть срока существования фонда, а инвесторы не имеют права выкупить или погасить свои доли по собственному желанию) не были обязаны регистрироваться в Валютном управлении (CIMA). Это контрастирует с открытыми фондами, инвесторы которых могут выводить средства по собственному желанию и обязаны регистрироваться в CIMA в соответствии с Законом о паевых фондах (в новой редакции).

Однако в феврале 2020 г. был принят Закон о частных фондах (PFA), который требует от закрытых фондов регистрации в CIMA. Среди прочих требований, PFA требует подачи в CIMA предписанных сведений о фонде, ежегодного аудита счетов фонда аудитором, аккредитованным на Каймановых Островах. CIMA также ввело предписанное раскрытие информации для маркетинговых материалов зарегистрированных частных фондов (Правила содержания).

Вне требований PFA правовая основа для привлечения средств (иными словами, фандрайзинг на Каймановых Островах) и текущей инвестдеятельности фонда в форме ELP определяется договорными отношениями, установленными Меморандумом о размещении, Соглашением о подписке и любым другим дополнительным соглашением, а также Законом о ELP.

Для GP существуют квалификационные критерии:

• По крайней мере один GP должен быть компанией или другим ELP, зарегистрированными на Островах, или физическим лицом, проживающим здесь. Это также может быть зарубежная компания, включая, для этих целей, Delaware LLC, которая регистрируется на Кайманах как иностранная компания.
• Требуется зарегистрированный офис, а также подача ежегодной декларации. Зарубежные партнерства также могут зарегистрироваться на Кайманах, чтобы получить право быть генеральным партнером в ELP. 

Создание ELP на Каймановых Островах регламентируется, как мы упоминали выше, Законом об ELP, согласно положениям которого квалификационные критерии не применяются для LP. В частности, LP является пассивным участником партнерства. Фактически, согласно Закону об ELP, таким партнерам запрещено принимать участие в ведении бизнеса ELP. Выше мы писали о том, что имеются исключения из ограниченной ответственности. В частности, LP разрешено осуществлять внутренний контроль над деятельностью партнерства, поскольку Закон об ELP устанавливает ряд таких исключений, которые не считаются участием в ведении бизнеса, среди них следующие:

• Консультирование с полным партнером и предоставление ему рекомендаций, согласия или отказа от согласия на любые действия, предложенные в порядке, предусмотренном Соглашением о партнерстве, в отношении бизнеса освобожденного партнерства с ограниченной ответственностью.
• Возврат средств в случае неплатежеспособности. Если LP изымает свою долю капитала из партнерства, а партнерство является неплатежеспособным на момент осуществления платежа, и ограниченный партнер фактически знает о неплатежеспособности, то этот партнер обязан вернуть распределение капитала вместе с процентами.

Чтобы завершить описание правовой формы ELP, следует сказать, что регистрация ELP на Каймановых Островах не наделяет такой субъект хозяйственной деятельности отдельной правосубъектностью. ELP заключает договоры через генеральных партнеров, а имущество, переданное партнерству, на самом деле принадлежит GP. Юридические действия будут инициироваться генеральным партнером от имени партнерства. В соответствии с условиями LPA, ELP может иметь бессрочное правопреемство.

Что касается самого привлечения средств, на Кайманах действует принцип ведения хозяйственной деятельности, основанный на раскрытии информации. За исключением Правил содержания, не существует предписанных правил, регламентирующих содержание Меморандума о размещении для закрытого PEF. Конкретные раскрытия информации на Каймановых Островах, в дополнение к описанию инвестиций, условий и факторов риска, включают юридическую форму (и особенно то, что фонд, если он является ELP, не имеет отдельной правосубъективности) и исключения из ограниченной ответственности LP, описанные выше. Также обычно включается информация о налоговом режиме, передаче информации об инвесторах в соответствии с нормативным законодательством и заявление о том, что ELP имеет право вести деятельность только за пределами Островов.

Фандрайзинг на Каймановых Островах: привлечение инвесторов

Согласно Закону о компаниях (в новой редакции), компании не разрешается предлагать свои ценные бумаги для продажи широкой публике, если эти ценные бумаги не котируются на местной фондовой бирже. В ситуации с созданием партнерства на Каймановых Островах в форме ELP прямо запрещено осуществлять сделки с ценными бумагами при участии широкой публики на Островах. Фактически, именно это означает «освобожденное» (в юридическом описании) партнерства, поскольку только ELP имеет право подать заявку на получение сертификата об освобождении от налогов (TEC).

Хотя на Кайманах не существует эквивалентов регистрационных заявлений ценных бумаг или инвестиционных акций, юридическое требование, согласно которому деятельность освобожденной компании или партнерства должна осуществляться за пределами Кайманов, означает, что они не могут иметь дело с общественностью на Островах (если только, в случае компании, ее ценные бумаги не будут сначала зарегистрированы на местной бирже). На практике это означает, что инвесторы в PEF на Каймановых Островах должны быть либо иностранными резидентами, либо другими организациями, освобожденными от налогообложения на Кайманах. 

Что касается фандрайзинга на Каймановых Островах, то можно выделить следующие общие принципы:

• маркетинговые материалы могут быть направлены ограниченному числу предварительно отобранных инвесторов;
• маркетинговые визиты должны осуществляться на разовой основе и должны быть предназначены для ограниченного числа предварительно отобранных инвесторов (если только они не осуществляются на основе обратного запроса);
• могут применяться местные иммиграционные и лицензионные требования;
• фонд может рекламироваться через веб-сайт или другие электронные средства спонсора в той степени, в которой веб-сайт не предоставляется через Интернет-провайдера или поставщика электронных услуг (например, с сервера) на Каймановых Островах;
• вне Правил содержания, нет четких требований к содержанию маркетинговых материалов и, с учетом запрета на публичное предложение, нет установленного минимального или максимального количества оферентов.

В подавляющем большинстве случаев фидуциарные или иные обязательства спонсора или управляющего PEF на Кайманах могут частично регулироваться законами страны его регистрации, а также законами государства, в котором сделано предложение. Однако ответственность, если таковая имеется, спонсора или управляющего будет регулироваться характером договорных соглашений, заключенных им с фондом, объемом его услуг и обязательств, а также степенью любого ограничения ответственности и возмещения убытков. Общими исключениями для положений об освобождении от ответственности в контексте инвестиционного фонда Каймановых Островов являются мошенничество, преднамеренное невыполнение обязательств. 

Создание инвестиционного фонда на Каймановых Островах: нормативные изменения, касающиеся PEF

Основным нормативным изменением, касающимся фондов прямых инвестиций, является введение в 2020 г. PFA, о котором говорилось выше и который, в общем, требует, чтобы закрытые фонды регистрировались в CIMA. Ранее регистрация инвестиционного фонда требовалась только для открытых фондов, в которых инвесторы могут отзывать свои доли.

Инвестиционный менеджер, зарегистрированный на Кайманах в качестве иностранной компании, и осуществляющий инвестиционное управление или консультирование, будет подчиняться Закону об инвестиционном бизнесе с ценными бумагами (SIBA). Одно из требований, чтобы менеджер был либо лицензирован, либо зарегистрирован в CIMA. С 2019 г. категории исключенных лиц больше не существует. 

На сам фонд прямых инвестиций на Кайманах также будут распространяться определенные требования к отчетности: если любое лицо, проживающее на Кайманах, знает или подозревает, или имеет разумные основания подозревать, что другое лицо вовлечено в преступную деятельность или связано с финансированием такой деятельности, и информация стала известна ему в ходе ведения бизнеса в регулируемом секторе, такое лицо должно сообщить об этом Управлению финансовой отчетности Каймановых островов в соответствии с Законом о доходах от преступлений. Такое сообщение не должно рассматриваться как нарушение конфиденциальности или каких-либо ограничений на раскрытие информации, наложенных каким-либо законодательным актом.

Что касается регистрации инвестиционных фондов на Каймановых Островах, то следует принять во внимание, что в 2014 г. также был принят Закон о договорах (права третьих сторон), который предоставляет третьим сторонам право на принудительное исполнение, даже если они не являются стороной соглашения, если фактические договаривающиеся стороны намерены предоставить такое право. В контексте LPA это означает, что права третьей стороны, например, по положению о возмещении убытков, могут быть принудительно исполнены третьей стороной, даже если она не является стороной, подписавшей LPA.

Европейская директива по управлению альтернативными инвестиционными фондами (AIFMD) вступила в силу в ЕС и присоединившихся к нему государствах-членах с 22 июля 2013 г. С тех пор юридический и нормативный анализ AIFMD в отношении фондов прямых инвестиций Каймановых Островов стал относительно устоявшимся, и они успешно управляются и продаются в соответствии с режимом AIFMD. Фонды прямых инвестиций на Островах Кайман, с учетом ограниченных исключений, будут классифицироваться как альтернативные инвестиционные фонды (AIFs) в соответствии с AIFMD.

Определение управляющего альтернативным инвестиционным фондом (AIFM) требует более детального юридического анализа в каждом конкретном случае. Это включает в себя анализ того, какая организация выполняет большинство функций по управлению портфелем или рисками, и делегированы ли эти функции. В целом, такой анализ, как правило, приводит к тому, что GP назначается в качестве AIFM.

Различные положения AIFMD применяются к управляющим AIF на Каймановых Островах, расположенным не в ЕЭЗ, которые занимаются маркетингом фондов прямых инвестиций Кайманов для инвесторов в ЕЭЗ, а также к AIFM, расположенным в ЕЭЗ, которые выполняют функции управления рисками или портфелем для фондов Каймановых Островов, даже если они не занимаются маркетингом для инвесторов из ЕЭЗ.

AIFM также обязаны соблюдать правила отчетности, раскрытия информации, правила ЕС о прямых инвестициях. Если AIFM базируется в ЕЭЗ, то ему необходимо будет назначить депозитария для альтернативного инвестиционного фонда на Каймановых Островах в соответствии с режимом «depo lite». 

Существуют ограниченные исключения из правил маркетинга, в том числе в случаях, когда применяются правила обратного привлечения для специализированных фондов с одним инвестором или когда AIFM управляет закрытыми активами в размере менее 500 млн евро. AIFM должны будут тщательно продумать применение AIFMD к таким фондам до начала маркетинговой или управленческой деятельности в ЕЭЗ.

Кроме того, в этом регионе принят всеобъемлющий режим автоматического обмена информацией, и все финансовые учреждения имеют как обязательства по должной осмотрительности, так и обязательства по ежегодной отчетности. Общий стандарт отчетности Организации экономического сотрудничества и развития и Закон США о налогообложении иностранных счетов также имеют обязательное применение на территории этой страны. Уведомления направляются в Управление налоговой информации Каймановых Островов, находящееся в ведении Департамента международного налогового сотрудничества правительства.

В 2017 г. был введен реестр бенефициарных собственников на Каймановых Островах. В том же году были приняты Положения об управлении налоговой информации. Власти также продолжают пересматривать Правила AML, чтобы обеспечить их соответствие рекомендациям FATF и мировой практике. В целом, правительственные органы расширили сферу действия Правил AML на более широкий круг организаций Каймановых Островов. Эти правила требуют назначения физических лиц в качестве сотрудников по AML. В 2020 г. Положение об AML было дополнительно с целью реализации замечаний, сделанных Карибской группой разработки финансовых мер. Более того, в 2020 г. был введен режим административных штрафов, который дает CIMA право взимать штрафы за административные нарушения правил или законов, регулируемых CIMA.

Перспективы

Острова Кайман продолжают оставаться предпочтительными для управляющих фондами. ELP считается предпочтительным механизмом для фондов прямых инвестиций. Сохраняется большой интерес к созданию инвестиционных фондов на Каймановых Островах со стороны Штатов и Европы (традиционно значимых рынков), но также растет интерес со стороны Латинской Америки и Азии (в частности, Китая, Кореи, Японии).

Новые требования, введенные Законом о частных фондах, практически не повлияли на количество фондов, запускаемых в этом регионе, поскольку инвесторы и управляющие признали, что Острова стараются соответствовать существующей международной практике. Характерной особенностью индустрии фондов Кайманов является то, что с момента своего создания страна смогла сочетать надежные законы с прагматичным коммерческим подходом к бизнесу. Поскольку местное правительство продолжает реагировать и адаптироваться к изменениям и совершенствовать законы, касающиеся инвестиционных механизмов, предпочитаемых как спонсорами, так и инвесторами, ожидается, что в ближайшие несколько лет будет наблюдаться значительный рост доли страны на рынке формирования фондов прямых инвестиций и венчурного капитала.