Обновление глобального контроля за слияниями

В последние годы международные сделки по слиянию и поглощению (M&A) находятся в рамках строгого регулирования и контроля в разных странах. В более чем 110 государствах по всему миру разработаны режимы контроля за слияниями и поглощениями. Некоторые из них более активны, чем другие, но все они должны быть приняты во внимание при оценке антимонопольных рисков трансграничной сделки M&A.

В статье освещаются важные последние события и изменения в режимах контроля за слияниями, среди которых:

• ключевые изменения в режимах слияний в странах ЕС (Австрии, Бельгии, Словакии, Германии, Италии), в Саудовской Аравии, Австралии, Сингапуре, Китае и Турции;
• корректировки текущих порогов уведомления в Канаде, Италии, Мексике и США; 
• изменения правил контроля за слияниями в Австралии, Люксембурге и в Соединенном Королевстве.

 

Ключевые изменения в существующих режимах контроля за слияниями

Австрия вводит дополнительный порог подачи заявок.

В сентябре 2021 года вступили в силу существенные поправки к Закону о конкуренции. Они включают в себя ряд изменений в процедуре проверки слияний, которые должны привести к более тщательному контролю слияний иностранных компаний и большей согласованности с режимом, действующим на уровне Евросоюза.

Одним из заметных изменений является добавление требования к набору пороговых значений для индивидуального внутреннего оборота, основанных на доходах. Регулирование сделок M&A в Австрии осуществляет Орган по конкуренции, который необходимо уведомить о сделках, если: 

• совокупный мировой доход сторон превышает 300 млн евро;

• индивидуальный мировой доход как минимум двух сторон превышает 5 млн евро;
• совокупный доход сторон в Австрии превышает 30 млн евро;
• индивидуальный доход как минимум двух сторон в этой стране превышает 1 млн евро.

 

Существующие исключения de minimis и набор пороговых значений стоимости сделки не затрагиваются поправками. Другие изменения в процессе проверки слияний и поглощений в Австрии включают введение теста на существенное препятствие для эффективной конкуренции (SIEC). Это тот же стандарт, который Европейская комиссия использует для оспаривания сделок, которые она считает антиконкурентными, но которые не обязательно создают или укрепляют доминирующее положение.

Австрия и Германия обновляют совместные рекомендации по пороговым значениям, основанным на ценности.

В декабре 2021 года антимонопольные органы Австрии и Германии обновили свои Руководящие принципы 2018 года в отношении соответствующих пороговых значений для представления информации о сумме сделки. В этих странах, даже если пороговые значения, основанные на доходах, не соблюдаются, транзакции могут подлежать уведомлению, если:

• вознаграждение превышает 400 млн евро в Германии или 200 млн евро в Австрии; 
• целевая фирма осуществляет «значительные внутренние операции».

 

В новых Руководящих принципах разъясняется объем пороговых значений стоимости транзакций, в том числе порядок расчета стоимости сделок, а также конкретные указания о том, что составляет «существенные внутренние операции». При проведении сделки по слиянию и поглощению в Германии следует помнить, что пороговые значения суммы сделки, как правило, не достигаются, если оборот целевого объекта составляет менее 17,5 млн евро (увеличение с 5 млн евро). Австрия увеличила этот порог с 500 000 евро до 1 млн евро.

Бельгия вводит сборы за подачу заявок в рамках контроля за слияниями.

Режим слияний и поглощений в Бельгии также претерпел некоторых изменений. В феврале 2022 года правительство ввело плату за подачу заявок для сторон, уведомляющих о сделках Бельгийский орган по конкуренции. Уведомляющие стороны теперь должны оплатить регистрационный сбор в размере 52 350 евро в рамках обычной процедуры рассмотрения и 17 450 евро, если их транзакция удовлетворяет критериям упрощенной процедуры.

В соответствии с новыми правилами следующие стороны несут ответственность за уплату регистрационных сборов: 

• приобретатель при поглощении;
• все стороны при слиянии;
• материнские компании в совместном предприятии.

 

Болгария реформирует материальные и процедурные правила контроля за слияниями.

В феврале 2021 года вступили в силу поправки к болгарскому Закону о защите конкуренции. Эти изменения приводят контроль за слияниями в Болгарии в соответствие с правилами ЕС. Заметные изменения включают следующее:

1. Поправки ввели тест на существенное препятствие для эффективной конкуренции. Болгарское антимонопольное управление (BCA) уделяло основное внимание делам о доминирующем положении при рассмотрении дел о слияниях. Тест SIEC допускает вмешательство в случаях, когда BCA считает, что эффективная конкуренция «существенно затруднена», несмотря на то, что расследуемое слияние и поглощение в Болгариии не создает и не укрепляет доминирующее положение. Аналогичный тест применяется на уровне ЕС и рядом национальных органов по вопросам конкуренции в Европе.
2. BCA теперь должно принять решение в проблемных случаях, ведущих к расследованию Этапа II в течение 90 рабочих дней с возможностью продления до 40 рабочих дней.
3. Теперь у BCA есть 5 рабочих дней, чтобы провести первоначальную проверку полноты формы подачи.

Реформа контроля за слияниями в Италии.

В августе 2022 года Италия приняла поправки к действующему антимонопольному законодательству, в том числе положения, согласовывающие процесс проверки слияний и поглощений в Италии с правилами ЕС. Наиболее заметные изменения включают:

• Итальянский орган по конкуренции может потребовать уведомления об определенных сделках, которые могут нанести ущерб конкуренции, даже если пороговые значения не соблюдены. Это предложение согласуется с более широкой тенденцией глобальных органов по вопросам конкуренции проверять сделки с участием мелких объектов, которые они считают «значимыми с точки зрения конкуренции» в будущем.
• Конкретные пороги подачи заявок, применимые к банкам и финансовым учреждениям, основанные на их доходах, а не на их активах.
• Внедрение теста SIEC. Это тот же стандарт, который Европейская комиссия использует для оспаривания сделок, которые она считает антиконкурентными, но которые не создают и не укрепляют доминирующее положение.

Словакия отменяет порог контроля за слияниями для совместных предприятий.

В июне 2021 года вступил в силу новый Закон о защите конкуренции. Закон отменил порог уведомления, специфичный для создания совместных предприятий в Словакии, что привело к уведомлению Словацкого антимонопольного управления (АМО) о большом количестве иностранных совместных предприятий. В соответствии с предыдущими правилами, если хотя бы одна из сторон, создающих совместное предприятие, в Словакии имела оборот, превышающий 14 млн евро, а другое предприятие генерировало мировой оборот, превышающий 46 млн евро, создание совместного предприятия подлежало уведомлению.

AMO теперь проверяет совместные предприятия в соответствии со своими общими порогами уведомления:

1. Совокупный доход сторон в Словакии составил не менее 46 млн евро, и доход каждой из как минимум двух сторон в этой стране превысил 14 млн евро.
2. Оборот в Словакии как минимум одной стороны слияния превысил 14 млн евро, а мировой доход другой стороны превысил 46 млн евро.

Другие изменения в контроле за слияниями в Словакии включают новые полномочия AMO налагать временные меры в случаях нарушения средств правовой защиты.

NCA теперь рекомендуется ссылаться на приобретения ЕС с участием компаний с небольшими продажами или без них в любом государстве-члене, если цель приобретения может быть значимой с точки зрения конкуренции в будущем. Это изменение в регулировании сделок M&A в ЕС предназначено для устранения предполагаемого пробела в соблюдении антимонопольного законодательства, особенно в технологическом, биотехнологическом и фармацевтическом секторах.

В соответствии со статьей 22 Регламента ЕС о слияниях, NCA 27 государств-членов имеют широкую свободу действий в отношении операций, которые:

• влияют на торговлю между государствами-членами;
• могут существенно повлиять на конкуренцию на территории любого государства-члена ЕС. 

 

Руководящие принципы ЕС теперь разрешают передачу полномочий NCA, если государство-член не имеет юрисдикции и цели приобретения следующие:

• стартап или недавний участник со значительным конкурентным потенциалом, которому еще предстоит разработать или внедрить бизнес-модель, приносящую значительный доход (или все еще находится на начальном этапе внедрения такой бизнес-модели);
• важный новатор или субъект, который проводит потенциально важные исследования;
• потенциально важный конкурент;
• субъект, имеющий доступ к конкурентно значимым активам (таким как сырье, инфраструктура, данные или права на интеллектуальную собственность);
• субъект, который предоставляет продукты или услуги, являющиеся ключевыми входными данными/компонентами для других отраслей.

 

Турция значительно повышает пороги доходов.

Что касается изменений контроля за слияниями в Турции, то в марте 2022 года были внесены поправки в Коммюнике №2010/4 о слияниях и поглощениях, значительно повышающие порог оборота для сделок, требующих разрешения Совета по конкуренции. В соответствии с поправками стороны должны уведомить о сделке, если:

1. Общий доход сторон сделки в Турции превышает 750 млн турецких лир (по сравнению со 100 млн турецкими лирами), а доход по крайней мере двух из них по отдельности превышает 250 млн турецких лир.
2. Выручка от активов или предприятий, приобретаемых в результате проведения сделок по поглощению в Турции, и по крайней мере одной из сторон в сделках по слиянию превышает 250 млн турецких лир (по сравнению с 30 млн турецкими лирами), и мировой доход другой стороны превышает 3 млрд турецких лир (по сравнению с 500 млн турецкими лирами).

Поправка также вводит существенные изменения в случае слияния «технологических компаний». Вышеупомянутый местный порог (то есть доход или активы в Турции, превышающие 250 млн турецких лир) не будет применяться к приобретениям «технологических компаний», которые, по определению, включают цифровые платформы и организации, занимающиеся программным обеспечением, финансами, биотехнологиями, фармакологией, агрохимикатами и медицинскими технологиями или проводят исследования и разработки в Турции, предлагают услуги пользователям в этой стране. Это согласуется с тенденцией мировых антимонопольных органов сосредотачиваться на приобретении низкодоходных высокоценных технологических стартапов.

Китай вводит право «останавливать процедуру рассмотрения» и увеличивает штрафы за непредставление документов.

В августе 2022 года вступили в силу поправки к Антимонопольному закону Китая. Эти изменения включают предоставление Государственной администрации по регулированию рынка (SAMR) полномочий приостанавливать установленный законом период проверки сделок по слиянию и поглощению в Китае и существенное увеличение штрафных санкций за непредставление необходимого уведомления о контроле за слияниями.

С поправками SAMR получил право «останавливать период рассмотрения», в том числе в случаях, когда стороны сделки не представляют требуемые документы и материалы или когда необходимо провести дальнейшую оценку предложений по устранению недостатков. Это новое полномочие может исключить необходимость отзыва и повторной подачи сторонами уведомлений о слияниях в сложных случаях, когда предусмотренные законом периоды рассмотрения истекают до того, как SAMR завершит оценку предлагаемых средств правовой защиты. 

Мексика пересматривает руководство по контролю за слияниями.

В апреле 2021 года Федеральная комиссия по компетенции (COFECE) выпустила пересмотренные Руководящие принципы контроля за слияниями в Мексике, уточняющие требования к уведомлению для совместных предприятий и защиту от «несостоятельной фирмы». Новые правила вводят факторы, которые помогут сторонам совместного предприятия определить, требует ли Закон о контроле за слияниями уведомления COFECE перед проведением сделки по слиянию в Мексике в соответствии с широким определением «концентрации».

Чтобы определить, необходимо ли уведомление, COFECE рассмотрит продолжительность, независимость и эффект (конкурентное влияние) совместного предприятия в каждом конкретном случае. Подача документов потребуется, если:

• СП имеет постоянный, долгосрочный или неопределенный срок действия (по сравнению с краткосрочными соглашениями).
• Стороны создают нового участника рынка с оперативной автономией в отношении маркетинга, цен, распределения, продаж, финансовых или других решений.
• СП уменьшает или устраняет конкуренцию между сторонами.

 

В новых Руководящих принципах также излагаются элементы, которые стороны должны продемонстрировать при подаче возражений против «несостоявшейся фирмы». Точно так же, как и в США, стороны должны продемонстрировать, что (I) компания не может выполнить свои финансовые обязательства; (II) существует неизбежный риск ухода компании с рынка; (III) отсутствуют альтернативы реорганизации.

В феврале 2022 года в Мексике вступили в силу новые пороговые значения контроля за слияниями. За некоторыми исключениями, потребуется подать заявку на слияние компаний в Мексике, если будет соблюдено любое из следующих трех пороговых значений:

1. Стоимость сделки превышает 18 млн мексиканских песо.
2. Сделка приводит к приобретению не менее 35% активов или акций экономического субъекта, стоимость активов которого в стране или годовой объем продаж из Мексики превышают 18 млн мексиканских песо.
3. Сделка по слиянию в Мексике приводит к приобретению активов или уставного капитала на сумму, превышающую 8,4 млн мексиканских песо, и по крайней мере две стороны имеют индивидуальные или комбинированные продажи или активы в стране более 48 млн мексиканских песо.

Саудовская Аравия приняла правила слияния.

В июле 2021 года Главное управление по конкуренции (GAC) опубликовало Руководство по проверке слияний, призванное помочь сторонам сделки понять, как GAC будет применять положения о контроле за слияниями в Саудовской Аравии в соответствии с Законом о конкуренции. 

Новый закон о конкуренции (Королевский указ M/75) вступил в силу в 2019 году. В Руководстве разъясняются юрисдикционные, процедурные и материальные аспекты процесса проверки слияний в Саудовской Аравии. Эти Руководящие принципы в значительной степени аналогичны правилам ЕС по контролю за слияниями. Руководящие принципы гласят следующее:

1. Юрисдикция GAC должна быть уточнена для проверки транзакций, включая сведения об определении экономической концентрации, а также о том, как GAC и стороны должны рассчитывать юрисдикционные пороги. В частности, Руководящие принципы подтверждают, что совместные предприятия, которые на постоянной основе выполняют все функции автономного экономического субъекта (т.е. «полнофункциональные» совместные предприятия), подлежат отчетности.
2. Должны быть подробно изложены процедурные требования по уведомлению о сделках, включая необходимые документы. Руководящие принципы также устанавливают плату за уведомление в размере 0,02% от совокупного годового объема продаж сторон с верхним пределом в 400 000 саудовских риалов.
3. GAC должно будет применять тест на конкуренцию, который определит, будет ли транзакция иметь эффект «существенного снижения конкуренции» на соответствующем рынке. В Руководящих принципах также подробно описаны соответствующие факторы, которые GAC учитывает при оценке того, являются ли транзакции антиконкурентными.
4. Подробно должны быть описаны принципы и процессы, которые GAC будет использовать при определении соответствующих средств правовой защиты.

Кроме того, в апреле 2022 г. Королевство Саудовская Аравия присоединилось к Конвенции об отмене требования легализации иностранных официальных документов. Когда это изменение вступит в силу 7 декабря 2022 года, оно устранит трудоемкий процесс получения заверенных документов, включая легализованную доверенность, для подачи заявок на проведение сделок по слиянию и поглощению в GAC. Вместо этого в дальнейшем для доверенности потребуется апостиль.

Сингапур обновил правила слияния.

Комиссия по конкуренции и защите прав потребителей (CCCS) приняла новые правила слияния, которые вступили в силу в феврале 2022 года. Руководящие принципы разъясняют ряд процедурных и основных правил, связанных с добровольным режимом контроля за слияниями в Сингапуре, включая сроки рассмотрения CCCS, полномочия CCCS по расследованию и риски неуведомления о слиянии, которое может быть сочтено порождающим конкуренцию. 

Руководство сохраняет важные юрисдикционные «безопасные гавани», которые предоставляют сторонам сделки рекомендации о том, как добровольно подавать документы в CCCS. В условиях «безопасной гавани» CCCS вряд ли рассмотрит сделки M&A в Сингапуре как влияющие на конкуренцию, если только такая сделка не соответствует следующим пороговым значениям:

• Объединенная компания будет иметь рыночную долю 40% или более.
• Объединенная компания будет иметь рыночную долю от 20% до 40%, а совокупная рыночная доля трех крупнейших фирм после слияния составит 70% или более.

Международные сделки M&A: изменения порогов для уведомлений

 

Если размер сделки составляет от 101 млн до 403,9 млн долларов США, то сделка также должна удовлетворять требованиям, т.е. либо приобретаемое, либо приобретающее лицо имеет годовые чистые продажи или общие активы, которые составляют не менее 202 млн долларов США, а другая сторона сделки имеет не менее 20,2 млн долларов США годового чистого объема продаж или совокупных активов.

 

Контроль за международными сделками по слиянию компаний: изменения, находящиеся на рассмотрении

Австралия предлагает существенные изменения в контроле за слияниями.

В 2021 году Комиссия по конкуренции и защите прав потребителей (ACCC) представила ряд предложений, реализация которых усилит антимонопольный контроль за слияниями и поглощениями в Австралии. Предлагаемые изменения будут включать следующее:

• Замена существующего режима новым режимом обязательного уведомления о слиянии и процессом рассмотрения всех предлагаемых сделок по слиянию или поглощению в Австралии сверх порогового значения, которое еще не определено.
• Дополнительные факторы, которые ACCC и суд рассмотрят, включая то, может ли приобретение привести к потере потенциального конкурентного соперничества или расширению доступа/контроля над данными, технологиями или другими значительными активами.
• Отмена бремени доказывания в ходе теста на получение разрешения, который в настоящее время требует от ACCC установить, что сделка будет иметь или может иметь антиконкурентные последствия.
• Возникновение презумпции того, что сделки с участием стороны, обладающей «существенной рыночной властью», будут рассматриваться как существенно снижающие конкуренцию. Для получения разрешения на стороны сделки будет возложено бремя опровержения, а позицией по умолчанию будет отказ в разрешении.
• Конкретные правила, в том числе специальные пороговые значения и новый существенный антимонопольный тест, регулирующие приобретения «крупными цифровыми платформами».

 

Общественные консультации по предлагаемым изменениям ожидаются в 2023 года с возможным внесением любых законодательных изменений в регулирование сделок M&A в Австралии в конце 2023/начале 2024 гг.

Европейская комиссия проводит консультации по расширению сферы применения упрощенной процедуры проверки слияний. В мае 2022 года Европейская комиссия начала публичные консультации по проекту процессуального законодательства и руководств, расширяющих сферу применения упрощенной процедуры проверки слияний в ЕС. Подача заявок в рамках упрощенной процедуры приводит к значительному сокращению раскрытия информации, и Еврокомиссия обычно разрешает дела в течение более короткого периода времени, чем установленный законом 25-дневный период.

Эта консультация является последним этапом длительной оценки процедурных и юрисдикционных аспектов контроля за слияниями в странах ЕС, которая, в частности, привела к выявлению дополнительных случаев, которые не удается охватить существующей упрощенной процедурой. Наиболее заметные изменения включают:

• Добавление новых категорий транзакций, подходящих для упрощенной процедуры.
• Введение положения о гибкости, которое предоставляет Еврокомиссии право по своему усмотрению реклассифицировать транзакции, зарегистрированные в соответствии с обычной процедурой, в упрощенную процедуру при определенных условиях.

 

Еврокомиссия планирует ввести новые правила проверки слияний в ЕС в 2023 году.

Люксембург консультируется по созданию внутреннего режима контроля за слияниями.

Во всех государствах-членах ЕС, кроме Люксембурга, действует внутренний режим контроля за слияниями. В январе 2022 года была запущена процедура общественных консультаций с целью сбора мнений об особенностях возможного режима контроля за слияниями. В отчете за июль 2022 года указывается, что начался этап разработки будущего режима контроля за слияниями с целью представления первого проекта в Парламент весной 2023 года.

Реформа контроля за слияниями в Великобритании.

В июле 2021 года правительство Соединенного Королевства представило предложения по реформам своего режима контроля за слияниями с целью расширения полномочий CMA по проверке транзакций в цифровом секторе. После периода консультаций правительство объявило в апреле и мае 2022 года о ряде предлагаемых мер.

Правительство не отреагировало на более ранние предложения CMA о переходе от нынешнего режима добровольного уведомления к системе обязательного уведомления. Однако предлагаемые изменения включают пересмотренные пороговые значения, одно из которых расширит полномочия CMA по проверке транзакций. В соответствии с существующими правилами, CMA обладает юрисдикцией по регулированию сделок M&A в Великобритании для рассмотрения сделок, в которых выручка превышает 70 млн фунтов стерлингов, или когда стороны сделки поставляют или покупают не менее 25% товаров или услуг, а слияние увеличивает эту долю.

Предлагаемые правила:

1. Повысят целевой порог дохода в Великобритании до 100 млн фунтов стерлингов.
2. Введут освобождение от «безопасной гавани» при слияниях, в которых мировые доходы каждой стороны не превышают 10 млн фунтов стерлингов.
3. Введут дополнительный односторонний тест доли предложения, который будет подпадать под юрисдикцию СМА для проверки транзакций, если какая-либо сторона имеет долю предложения не менее 33% и доход, превышающий 350 млн фунтов стерлингов, в Великобритании.

По мнению правительства, последнее изменение позволит CMA рассматривать слияния и поглощения в Великобритании с участием более крупных компаний, приобретающих потенциальных новых участников, без существующей дублирующей деятельности (т.е. так называемые поглощения, которые вызывали особую озабоченность в технологических секторах). Аналогичным образом, сосредоточив внимание на технологических рынках, власти предлагают ввести требование об отчетности о слияниях для «крупных» технологических компаний, имеющих «стратегический рыночный статус» (т.е. стратегическое положение). После такого назначения компании должны будут заранее сообщать о транзакциях, соответствующих определенным порогам, что дает CMA возможность провести первоначальный анализ слияния, чтобы решить, требует ли оно дальнейшего расследования.

Таким образом, прежде чем провести сделку по слиянию технологических компаний, необходимо сообщать регулятору о транзакции, когда: 

• Назначенная компания приобретает более 15% акций с правом голоса после сделки.
• Стоимость доли назначенной компании превышает 25 млн фунтов стерлингов.
• Транзакция соответствует британскому тесту на взаимосвязь.

 

Предложение также формализует на законодательной основе возможность для сторон запрашивать «ускоренный путь» к углубленному рассмотрению Этапа II. В соответствии с этой процедурой стороны признают на ранней стадии, что сделка M&A в Великобритании «может» привести к «существенному ослаблению конкуренции» и CMA затем в короткие сроки переходит к подробному обзору Этапа II. Это изменение призвано устранить потенциально дублирующие друг друга и повторяющиеся процедуры проверки на Этапах I и II, чтобы уменьшить общую продолжительность проверок CMA в сделках, которые вызывают достаточные проблемы с конкуренцией, требующие углубленной проверки.

Заключение

В целом, хотелось бы отметить, что сделки M&A представляют собой довольно трудоемкую процедуру, которая имеет различия не только в зависимости от страны, но  и отличия в случае каждого конкретного типа M&A. Кроме того, в последние годы в законодательства стран по всему миру были внесены существенные изменения в режимах контроля за слияниями. Поэтому прежде чем начать такого рода сделку, рекомендуется заручиться поддержкой специалистов и запросить юридическое сопровождение в международных сделках M&A.