Регулирование иностранных инвестиций в США, Британии, Франции и Германии

Регулирование прямых иностранных инвестиций (ПИИ) уже давно является одним из приоритетов правительство в большинстве стран мира. Основными целями такого регулирования являются минимизация влияния ПИИ и усиление защиты чувствительных секторов, проверка на предмет влияния инвестиций на национальную безопасность. Однако, степень вмешательства правительства в международные сделки по слиянию и поглощению и, соответственно, характер регулирования имеют определенные отличия от страны к стране.

Сделки по слиянию и поглощению в США, Великобритании, Франции и Германии

США. Органом, ответственным за регулирование прямых иностранных инвестиций в США, является Комитет по иностранным инвестициям (CFIUS). В полномочия Комитета входит проверка:

• Любых сделок, в ходе которых иностранным лицом приобретается прямой или косвенный контроль над бизнесом в США.
• Сделок по приобретению иностранными субъектами прав на недвижимое имущество в Штатах, местами расположения которого являются либо (I) территории определенных аэро- и морских портов, либо (II) территории, которые определены как объекты, важные для национальной безопасности, либо (III) определенные правительством географические области, либо (IV) военные объекты, расположенных в пределах территориального моря Штатов.

Не все сделки по слиянию и поглощению в США подпадают под режим обязательной отчетности. Некоторые сделки могут быть отправлены на рассмотрение регулирующего органа (CFIUS) по усмотрению участников сделки. Если в процессе слияния или поглощения одной из сторон сделки является «предприятие TID», то CFIUS должен быть уведомлен о такой сделке до ее завершения. 

Здесь проконсультируем, что в соответствии с законодательством, TID US business включает компании, которые:

• Производят, проектируют, тестируют или разрабатывают одну или несколько важных технологий.
• Выполняют функции в отношении критически важной инфраструктуры.
• Поддерживают или собирают, прямо или косвенно, конфиденциальные личные данные граждан США.

Британия.

Регулирование прямых иностранных инвестиций в Великобритании осуществляется в соответствии с положениями Закона о национальной безопасности и инвестициях (NSIA), который вступил в силу в январе 2022 года. В соответствии с Законом, требования об уведомлении для определенных сделок с ПИИ могут быть поданы либо на обязательной, либо на добровольной основе.

Закон охватывает как сделки, которые проводятся на территории этой страны, так и сделки, когда иностранная компания приобретает миноритарные доли в бизнесе, расположенном в Великобритании, или же иностранная компания поставляет товары/услуги британским потребителям. 

Контроль за слияниями в Великобритании является обязательным для субъектов сделок в одной или нескольких из 17 «чувствительных секторах» экономики, соответственно, стороны такой транзакции должны уведомить госсекретаря о сделке до ее проведения. Что касается «чувствительных секторов» экономики, то в настоящее время даже среди них выделяются более приоритетные, которые включают логистическую сеть, энергетику, IT и инфраструктуру данных/коммуникации, приобретение объектов, к которым имеет допуск службы безопасности Британии. 

Таким образом, согласно NSIA, государственному секретарю наданы полномочия проверять сделки по слиянию и поглощению в Великобритании, которые могут вызвать обоснованные предположения о том, что они могут повлиять на национальную безопасность. Такого рода сделки буду проверяться даже в том случае, если они не подпадают под режим обязательного уведомления. Например, приобретение недвижимости или земли, которая находится в непосредственной близости к критически важным объектам страны, подпадают под британский режим контроля за слияниями. 

Франция.

Регулирование прямых иностранных инвестиций во Франции распространяется на следующие типы сделок:

• с иностранными лицами; 
• с лицами, которые являются гражданами Франции, но проживают в иностранном государстве;
• юридическими лицами, которые регулируются законодательством иностранного государства;
• юридическими лицами, которые регулируются французским законодательством, но контроль в таких компаниях осуществляется субъектами, упомянутыми в пунктах выше;
• приобретение контроля над юрлицом, регулируемым французским законодательством;
• приобретение всего/части филиала юрлица, регулируемого французским законодательством;
• если сделка превышает порог владения 25% в компании, которая регулируется в соответствии с положениями французского законодательства;
• если иностранные инвестиции во Франции осуществляются в отношении компании, которая котируется на регулируемом рынке (если инвестор находится за пределами ЕС), при этом инвестиционный порог ниже — всего 10% (до 31 декабря 2023 года);
• приобретение прямого контроля в бизнесе, который определен как таковой, что может напрямую повлиять на общественную или национальную безопасность.

Германия.

Регулирование иностранных инвестиций в Германии имеет различия в режимах для межотраслевых и отраслевых сделок: 

• «Межсекторальные проверки»: инвестиционный порог, при котором проводится обязательная проверка сделки регулятором, составляет не менее 10% если сделка по слиянию и поглощению в Германии проводится в оборонной сфере.
• «Отраслевые проверки»: касаются сделок, которые осуществляются в критически важных секторах экономики (процент приобретенных прав собственности 10% или 20%). Контроль иностранных инвестиций в Германии в этом случае будет осуществлен в соответствии с положениями Закона о внешней торговле и платежах (AWG). Но под режим обязательного уведомления до завершения транзакции в этом случае подпадают только сделки, в которых участвуют инвесторы из стран из-за пределов EU или ЕАСТ.

Процесс уведомления в США, Великобритании, Франции и Германии

США.

Участники сделки не имеют права ее завершить до тех пор, пока не пройдет период ожидания, прописанный в законе, или пока регулятор не разрешит досрочное прекращение периода ожидания. В уведомлениях о сделке необходимо указать обширный перечень информации, среди которой, сведения о конечных бенефициарах иностранного лица. 

В CFIUS (напомним, что это орган, ответственный за регулирование иностранных инвестиций в Штатах) изначально может быть подана краткая декларация, по сути, это упрощенная форма уведомления, после чего регулятор может запросить официальное уведомление. Как только CFIUS его получит, у регулятора будет 45 дней для проведения проверки сделки M&A в США (этот период разрешено продлить еще на 45 дней). Если CFIUS будет иметь обоснованные предположения, что слияние может повлиять на национальную безопасность, то не обязательно, что он запретит ее. Другим вариантом в этом случае может стать достижение соглашения со сторонами о том, чтобы минимизировать влияние на нацбезопасность. Если же соглашение не будет достигнуто или период времени, выделенный для разрешения этого вопроса, истечет, а разумных шагов от иностранного инвестора так и не будет предпринято, то регулятор запретит сделку. 

Британия.

После уведомления о сделках M&A в Великобритании с иностранным участием, регулятор имеет в своем распоряжении 30 дней, чтобы провести проверку и дать либо положительное, либо отрицательное решение по сделке. В соответствии с законом этот период рассмотрения транзакции может быть продлен еще на 45 дней. Если сделка по слиянию компаний в Великобритании каким-либо образом может оказать влияние на нацбезопасность, то регулятор может предоставить сторонам время для внесения структурных изменений, требуемых для устранения рисков национальной безопасности.

Франция.

После того как контролирующий орган получил официальное уведомление по сделке, у него будет не менее 30 дней, чтобы проинспектировать стеклу и сделать вывод о том, будет ли иметь такое слияние или поглощение влияние на национальную безопасность. Если при первоначальном рассмотрении регулятор не выдал разрешение на проведение транзакции, но вынес решение о том, что после внесения определенных изменений будет проведена дополнительная проверка (ее длительность составляет 45 дней), то есть все шансы на то, чтобы сделка по слиянию компаний во Франции была одобрена. Но при этом иностранные инвесторы должны ответственно подойти к внесению всех, указанных регулятором, структурных изменений. 

Германия.

Сделки M&A в Германии подлежат проверке в две фазы. Первая фаза проводится при официальном уведомлении регулятора, на второй же фазе (если сделка завершена до подачи уведомления) у регулятора есть 60 дней, чтобы провести проверку ПИИ и принять решение о том, следует ли инициировать официальное разбирательство или транзакция будет одобрена. 

Если же регулятор принял решение начать официальное расследование, то у него будет 4 месяца, чтобы провести углубленную проверку и принять решение по сделке. Также в этот период могут быть наложены определенные ограничения в отношении ключевых лиц в сделке по слиянию компаний в Германии. 

Регулирование инвестиционной деятельности в Великобритании, США, Франции и Германии: санкции за несоблюдение

США. Законы, направленные на регулирование инвестиционной деятельности в США, включают санкционные положения. В частности, на лиц, которые не подали обязательное уведомление или каким-либо образом нарушили свои обязательства по сделке, могут быть наложены штрафы в размере до 250 000 USD или в размере стоимости сделки, в зависимости от того, что больше. Лица, предоставившие ложную или вводящую в заблуждение информацию в CFIUS, также подпадают под штрафные санкции (сумма такая же, как и выше).  

Британия. Штрафные санкции применяются к любому лицу, которое является участником сделки M&A в Великобритании, подлежащей уведомлению, но при этом сделка была завершена до получения официального одобрения от регулятора. В этом случае штраф взимается в размере до 5% от мирового оборота или 10 млн фунтов стерлингов (в зависимости от того, что больше). Также может быть применена к такому лицу такая мера, как лишение свободы на срок до 5 лет. Сделки без получения одобрения регулятора будут аннулированы. 

Франция. Органы, ответственные за регулирование инвестиционной деятельности во Франции, могут выдать запрет на сделку, если о ней не было уведомлено до ее завершения. Что касаеется штрафных санкций, то применяются следующие: 

• штраф в размере удвоенной суммы инвестиций; или
• 10% от годового оборота; или 
• 5 млн EUR.

Германия. Завершение подлежащей уведомлению сделки по слиянию и поглощению компаний в Германии без получения одобрения надзорного органа приведет к тому, что сделка будет аннулирована, а к иностранным лицам, участвующим в такой транзакции, будут применены штрафы. В соответствии с режимом регулирования инвестиционной деятельности в Германии, санкции могут включать либо лишение свободы на срок до 5 лет, либо штраф в размере до 500 000 EUR. Такие положения распространяются как на отраслевые, так и межотраслевые сделки. 

Заключение

Регулирование прямых иностранных инвестиций становится все более актуальным для осуществления сделок слияний и поглощений и других инвестиционных сделок. Все больше стран принимают режимы иностранных инвестиций для защиты национальных активов и чувствительных секторов. 

Правительства большинства стран мира приняли меры по ужесточению ограничений в сделках M&A. Инвестиционные пороги для проверки были снижены, а отрасли, в которых проверка ПИИ является обязательной, расширены. Беспрецедентный темп законодательных изменений требует консультаций специалистов.