Регулирование корпоративного управления в США

Корпоративное управление, а именно эффективные механизмы корпоративного контроля, непосредственно влияют на конкурентоспособность, экономический рост и активизацию инвестиционного процесса в условиях глобализации и интенсивного международного обмена технологиями. В США права и обязанности корпораций определены в законах штатов, в которых компании функционируют.

Данная статья описывает основные законодательные аспекты регулирования корпоративного управления в США, правовые обязанности совета директоров корпораций и полномочия акционеров в соответствии с законодательством Штатов. Если вы планируете открыть компанию в США, рекомендуем ознакомиться с материалом, чтобы заранее выстроить наиболее эффективную стратегию начала ведения бизнеса в этой юрисдикции.

Основные источники права для корпоративного управления

Выделяют два основных источника законодательства в вопросах регулирования корпоративного управления в Штатах.

Компания становится «отчитывающейся» в соответствии с Законом о биржах, когда:

1. Ее ценные бумаги котируются на национальной бирже ценных бумаг.
2. Ее активы превышают 10 млн. USD.
3. Класс ценных бумаг зарегистрирован 2000 лицами или максимум 500 лицами, которые «аккредитованы».

Тем, кто планирует открыть бизнес в США, стоит учитывать, что как в Законе о ценных бумагах, так и в Законе о биржах регулирование корпоративного управления заключается главным образом в обязательном раскрытии информации, а не посредством нормативного регулирования.

Корпоративное управление в США также регулируется следующими законами:

• Закон о реформе бухгалтерского учета и защите инвесторов (Закон Сарбейнса-Оксли), который был принят в июле 2002 г. Закон применяется ко всем отчитывающимся компаниям, осуществляющим зарегистрированную деятельность в США, чтобы обеспечить прямое федеральное регулирование корпоративного управления и других вопросов, которые традиционно были на усмотрении корпоративного законодательства штата или решались федеральным законом через требования о раскрытии. 
• Закон о реформе Уолл-стрит и защите прав потребителей (Закон Додда-Франка) был принят в июле 2010 г. в ответ на финансовый кризис 2008 и 2009 гг. Закон призван существенно перестроить нормативную базу для финансовой системы Штатов, а также расширяет федеральное регулирование корпоративного управления для всех публичных компаний.
• Закон о JOBS был принят в апреле 2012 г., чтобы упростить формирование частного капитала и требования к отчетности, которые могут применяться к «развивающимся компаниям» после первоначального публичного предложения (IPO) в США. Закон требует, чтобы Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) предприняла различные инициативы, включая разработку правил и исследования, касающиеся требований к накоплению капитала, раскрытию информации и регистрации стартапов в США.
• Правила листинга предоставляют дополнительный источник требований корпоративного управления. 

Консультация по регулированию корпоративного управления в США от специалистов нашей компании поможет более детально разобраться в тонкостях американского законодательства и выстроить свою деятельность согласно требованиям регулирующих органов Штатов.

Корпоративное управление в США: полномочия акционеров

Правовое регулирование корпоративных отношений согласно федеральным законам включает права акционеров на участие в следующих типах решений:

• выборы директоров, которые должны проводиться не реже одного раза в год;
• назначение на должности в совете директоров и вновь созданных руководящих должностей, если это предусмотрено в свидетельстве о регистрации компании в США или в Уставе;
• снятие директоров с занимаемой должности;
• утверждение или отклонение поправок к свидетельству о регистрации корпорации в США (которое требует предварительного одобрения совета директоров) или подзаконных актов; 
• одобрение или несогласие с фундаментальными изменениями в корпорации, не внесенными в ходе обычной деятельности (слияний, консолидации, обязательных обменов акциями или продажи, аренды или обмена собственности и активов корпорации).

Другие вопросы, которые могут быть вынесены на голосование акционеров:

• Одобрение определенных объединений бизнеса с заинтересованными акционерами, которые в противном случае были бы запрещены.
• Одобрение преобразования в объект другого типа.
• Одобрение передачи или продолжения деятельности в иностранной юрисдикции.
• Утверждение и аннулирование роспуска.
• Ратификация дефектных корпоративных актов, которые потребовали бы одобрения акционера.

Что касается выбора директоров, то ранее модели корпоративного управления предусматривали право избирать директоров множеством голосов акционеров, которые могут голосовать «за» или отказываться от своих голосов. «Удержанные» голоса не учитывались и, соответственно, при отсутствии оспариваемых выборов кандидаты, выдвинутые советом, автоматически избирались независимо от того, голосовало ли за них большинство акционеров. Однако, эта схема оказалась неэффективной, и акционеры стали настаивать на том, чтобы создать новые правила регулирования корпоративных отношений и осуществить возможность наложить вето на избрание кандидата на пост директора в контексте неоспоримых выборов. 

Такие изменения могли быть реализованы, если:

• будут приняты положения Устава или подзаконных актов, требующих, чтобы кандидаты получали одобрение «большинства поданных голосов»;
• будет принята корпоративная политика, которая фактически требует, чтобы директор, не получивший большинство голосов, уходил в отставку.

В 2006 г. законодательный орган штата Делавэр принял поправки к DGCL, которые облегчают оба этих варианта. Согласно 141 разделу DGCL, директор может безвозвратно подать в отставку, и такое решение вступит в силу, если он не получит большинства голосов на неоспоримых выборах. 126 раздел DGCL предусматривает, что поправка к Уставу, принятая акционерами с указанием голосов, необходимых для избрания директоров, не может быть отменена или изменена только советом директоров.

Структура правления и правовые обязанности совета директоров

Раздел 141 DGCL гласит, что «бизнес каждой корпорации должен управляться советом директоров или под его руководством, если иное не предусмотрено в разделе 141 Закона или в свидетельстве о регистрации». Совет директоров делегирует управленческую ответственность за повседневную деятельность генеральному директору и другим старшим руководителям. Корпоративное управление подразумевает ответственность совета директоров за:

• выбор, оценку, установление компенсации и, при необходимости, замену генерального директора и других членов высшего руководства;
• разработку, утверждение и реализацию планов преемственности для генерального директора и руководителей высшего звена;
• надзор за управлением, чтобы гарантировать, что компании в США работают должным образом;
• рассмотрение и, в случае необходимости, утверждение финансовых целей корпорации и основных корпоративных планов, стратегий и действий;
• оценку профиля рисков корпорации, анализ и надзор за управлением рисками;
• рассмотрение и утверждение основных изменений в принципах и практике аудита и бухгалтерского учета, которые должны использоваться при подготовке финансовой отчетности;
• создание и мониторинг эффективных систем получения и представления информации о соблюдении корпорацией своих правовых обязательств, за соответствие стандартам, поддерживающим эффективные механизмы корпоративного управления; 
• мониторинг эффективности финансового и другого внутреннего контроля компании, а также ее процедур раскрытия информации;
• оценку и одобрение крупных сделок, таких как слияния, приобретения, консолидации;
• консультирование высшего руководства;
• анализ процесса предоставления своевременной финансовой и операционной информации руководству, директорам и акционерам;
• определение состава совета директоров и его комитетов, планирование преемственности совета директоров и определение методов управления;
• найм независимых советников для оказания помощи совету директоров и комитетам;
• оценку эффективности правления, его комитетов или отдельных директоров.

Директора избираются акционерами компании. Они являются доверенными лицами корпорации и ее акционеров. В соответствии с законодательством штата подзаконные акты корпорации или свидетельство о регистрации предписывают требования к заседаниям совета директоров. Тем, кто заинтересован в регистрации LLC в США, стоит обратить внимание, что для компаний характерно не указывать минимальное количество собраний в свидетельстве о регистрации или подзаконных актах. Как правило, совет должен собираться не реже одного раза в квартал. Однако большинство советов крупных публичных корпораций встречаются чаще. 

Регулирование корпоративных отношений в США: делегирование обязанностей правления

Как указано выше, корпоративное управление обычно предусматривает, что бизнесом корпорации управляет совет директоров или оно осуществляется под его руководством. Правление обладает широкими полномочиями делегировать повседневное управление и другие аспекты своей ответственности как лицам, не являющимся членами правления, так и комитетам правления и даже отдельным директорам. Как правило, совет делегирует широкие полномочия старшим менеджерам компании.

Модели корпоративного управления в законах штатов проводят различие между теми вопросами, которые совет директоров должен решать напрямую, и теми, которые он может делегировать должностным лицам. Полномочия правления компании, которые не делегируются согласно DGCL (раздел 141):

• принятие, изменение или отмена Устава корпорации;
• внесение изменений в сертификат о регистрации компании;
• принятие соглашений о слиянии или присоединении;
• рекомендации акционерам о продаже, аренде, обмене собственности/активов, о роспуске корпорации или отзыве роспуска;
• рекомендации акционерам о роспуске корпорации или отзыве роспуска;
• одобрение и принятие действий, которые требуются DGCL для представления акционерам на утверждение;
• разрешение на выпуск акций или принятие свидетельства о праве собственности, если это прямо не предусмотрено в свидетельстве о регистрации, постановлении или подзаконных актах.

Корпоративное регулирование: собрания акционеров и голосование

Согласно федеральным законам по регулированию корпоративного управления все акционеры могут участвовать в общем собрании акционеров корпорации и имеют право голосовать (если они не владеют акциями без права голоса) лично или по доверенности согласно разделам 212 и 213 DGCL.

В разделе 14 Закона о биржах и соответствующих нормативных актах SEC излагаются материально-правовые и процедурные правила в отношении привлечения доверенных лиц акционеров для утверждения корпоративных действий на общих и специальных собраниях акционеров. Акционеры зарегистрированных корпораций в США могут действовать с письменного согласия без проведения собрания, если в свидетельстве о регистрации не указано иное.

Как правило, законы штатов предусматривают, что каждый акционер имеет право подать в суд ходатайство о назначении общего собрания акционеров, если совет директоров не смог провести общее собрание акционеров в течение определенного периода времени.

Выпуск новых акций и ограничения на передачу полностью оплаченных акций

В соответствии с законодательством штата Делавэр правлению разрешено выпускать новые акции без одобрения акционеров в объеме, установленном в свидетельстве о регистрации компании. Авторизация дополнительных акций для выпуска потребует одобрения акционеров. Планируя зарегистрировать компанию в США, обратите внимание, что правила SEC требуют регистрации акций до их выпуска, если не применяется исключение. Кроме того, правила NYSE и Nasdaq требуют одобрения акционеров для:

• любого принятия плана компенсации долевого участия, в соответствии с которым должностные лица или директора могут приобретать акции;
• выпуска обыкновенных акций директорам, должностным лицам, держателям ценных бумаг или их филиалам, если количество выпущенных обыкновенных акций превышает 1% от количества обыкновенных акций или 1% голосующих акций, находящихся в обращении до выпуска;
• выпуска обыкновенных акций с правом голоса, равным или превышающим 20% голосов;
• выпуска ценных бумаг, который приведет к смене контроля над компанией.

В соответствии с DGCL, акционеры не имеют преимущественного права приобретения вновь выпущенных акций, если преимущественное право прямо не предоставлено акционерам в свидетельстве о регистрации компании в США или на договорной основе. Ограничения на передачу и владение полностью оплаченными ценными бумагами разрешены. Корпорация может наложить эти ограничения в своем свидетельстве о регистрации или подзаконных актах, посредством соглашения между акционерами.

Заключение

Если вы планируете открыть фирму в США, рекомендуется заручиться поддержкой профильных специалистов, которые предоставят спектр консультационных и сопроводительных услуг. Юридическая консультация по регулированию корпоративного управления в США поможет разобраться в требованиях законодательства и грамотно выстроить стратегию ведения бизнеса в Штатах.