Влияние COVID-19 на сделки M&A в США и Европе

Пандемия коронавируса (COVID-19) оказала значительное влияние на активность в сфере слияний и поглощений во всем мире. Пандемия привела к проблемам финансирования и заставила многих покупателей и продавцов отложить текущие транзакции, чтобы сосредоточиться на смягчении воздействия вируса на их бизнес-операции. Если стороны планируют начать сделку по слиянию и поглощению в США или заключить сделку M&A в Европе в условиях Covid-19, рекомендуется учитывать влияние пандемии на контрактную защиту и риски, а также на логистику и сроки проведения транзакций. 

Оценка и корректировка цен

• влияние COVID-19 приведет к расширению применения механизмов корректировки цен, связанных, например, с формулой расчета прибыли;
• покупатели, скорее всего, будут настаивать на использовании механизма корректировки покупной цены после закрытия сделки;
• в этот период могут возникнуть существенные неблагоприятные изменения в оборотном капитале и долговой ситуации;
• если в транзакции используется механизм корректировки покупной цены после закрытия сделки, то политика и правила, регулирующие подготовку заключительных счетов, будут тщательно обсуждаться. 

Чтобы разобраться, как влияет КОВИД-19 на сделки M&A, рекомендуем заказать консультацию по правовым последствиям в сделках по слиянию и поглощению в США и Европе в условиях пандемии.

Предварительные соглашения

Покупка компании в Америке или приобретение активов европейской компании подразумевают, что покупатели должны рассмотреть возможность включения в соглашение о покупке дополнительных предварительных условий, относящихся к COVID-19. Это может включать, например, соответствие цели государственным мерам, принятым в отношении ее сотрудников, и завершение планирования действий в чрезвычайных ситуациях.

Условия закрытия

В любой сделке M&A в Соединенных Штатах или странах ЕС существует напряженность между желанием продавца обеспечить определенность сделки, ограничивая способность покупателя прекратить сделку, и желанием покупателя сохранять гибкость, чтобы отказаться от приобретения в условиях, неблагоприятных для достижения цели. Сделка M&A в Великобритании или США может быть расторгнута в случае, если имеют место существенные неблагоприятные изменения (MAC) в бизнесе. 

Заверения и гарантии

• Покупатели должны искать дополнительные заверения и гарантии относительно воздействия COVID-19 на целевой бизнес, включая доход и платежеспособность; выполнение материальных контрактов; риски цепочки поставок; вознаграждения работникам и руководителям; страховое покрытие; планирование и оценка рисков. Также необходимостью в данных условиях является проведение процедур должной осмотрительности в сделках M&A. В тех случаях, когда конкретные проблемы, связанные с COVID-19, выявляются покупателем с помощью должной осмотрительности, он должен проявлять осторожность и требовать решения соответствующих проблем за счет продавца путем отдельного возмещения или корректировки покупной цены. 
• Продавцы должны стремиться ограничить свою ответственность в отношении претензий, связанных с COVID-19, подталкивая покупателей к приобретению гарантийного страхования. Если покупатель прибегает к страхованию представительских и гарантийных обязательств, он должен убедиться, что риски COVID-19 не исключены из покрытия. Это, в свою очередь, будет зависеть от оценки страховщиком влияния COVID-19 на целевой бизнес. 

Антимонопольное и нормативное согласие

• Стороны при заключении сделки по слиянию и поглощению компаний в Америке должны рассмотреть вопрос о том, как COVID-19 повлиял на сроки пересмотра, установленные для конкуренции и других регулирующих органов, таких как Комитет по иностранным инвестициям в США (CFIUS), в условиях, когда разрешение на слияние или одобрение регулирующего органа требуется получить до закрытия сделки.
• Воздействие коронавируса на сделки M&A в Европе подразумевает задержки в сборе информации от третьих сторон, таких как клиенты, конкуренты и поставщики. Должностные лица Европейской комиссии могут столкнуться с некоторыми проблемами при доступе к информации, поскольку они работают удаленно с 16 марта 2020 года. 
• Федеральная торговая комиссия США и Министерство юстиции продолжают обрабатывать уведомления о слияниях и расследовать сделки M&A в США, но на практике этот процесс замедлился. Оба агентства активно пытаются продлить расследование слияний на 30-120 дней. Тем не менее, стоит отметить, что агентства объявили о том, что они ускоряют процесс рассмотрения деловых писем для сотрудничества, направленного на преодоление кризиса COVID-19, и обязуются ответить в течение семи дней после подачи заявки.

Целевое управление и взаимодействие с сотрудниками

Покупатели не смогут осуществлять посещения на местах в тех юрисдикциях, где сохраняются ограничения, и любое взаимодействие с целевым руководством и сотрудниками в целях надлежащей проверки должно осуществляться с помощью электронных средств. Покупка активов компании в странах Европы подразумевает некоторые практические трудности в связи с требованием коллективных консультаций целевых сотрудников в соответствии с Европейской директивой о приобретенных правах (Директива 2001/23/EC) и ее нормативными актами в европейских государствах-членах.

Корпоративные авторизации и электронные подписи

• Если покупка акций целевой европейской компании или американской компании требует одобрения Совета директоров и акционеров, необходимо проверить учредительные документы соответствующей компании, чтобы удостовериться, что собрания разрешено проводить по телефону или посредством видеоконференции. 
• В то время как сотрудники продолжают работать из дома, компаниям следует рассмотреть возможность использования электронных подписей для исполнения соглашений о покупке и вспомогательной документации при условии, что это разрешено учредительными документами компании и соответствующим соглашением. 

Заключительное слово

Вы можете заказать консультацию юриста по регулированию договорных обязательств по европейскому праву в связи с Covid-19 или запросить правовую консультация по пересмотру/приостановлению соглашений в сделках M&A в США на время коронавируса.