Частные слияния и поглощения в Турции

Сделки по слиянию и поглощению в Турции набрали обороты еще в 2021 году. В 2023 году наибольший спрос как среди частных, так и публичных сделок по слияниям и поглощениям (M&A) наблюдался в отраслях электронной торговли, цифровизации, логистики. Коммерческий кодекс Турции (TCC) является одним из законов, регулирующих деятельность по M&A. Налоговое законодательство, Закон о защите конкуренции и законодательство о рынке капитала являются другими важными нормативно-правовыми актами, которые применяются при проведении сделок M&A в Турции.

Структурирование международных сделок M&A в Турции: современные тенденции

Наиболее распространенным способом проведения частной сделки по слиянию и поглощению в Турции является продажа корпоративных прав. Основным документом при продаже акций/долей является договор купли-продажи. Продавцы, как правило, дают покупателям традиционные заверения, гарантии возмещения убытков, соответствующие международным нормам по форме и содержанию, хотя также могут быть включены некоторые положения турецкого законодательства и положения, специфичные для рынка. 

В целом, продажа акций турецкой компании может быть более выгодной с точки зрения налогообложения и требует меньше процедурных действий по сравнению с продажей активов. Продажа активов также может использоваться в зависимости от характера инвестиций и потребностей сторон. В такой сделке, помимоподписания договора о продаже активов, могут потребоваться отдельные соглашения о передаче в зависимости от передаваемогоактива.

Вознаграждение в сделках по слиянию и поглощению в Турции чаще всего выплачивается наличными. Вознаграждение в неденежной форме (такое как акции и займы) также может быть использовано в зависимости от характера транзакции и переговоров между сторонами. Механизмы корректировки цен обычно используются в сделках по слияниям и поглощениям турецких компаний для определения цены и условий оплаты. Множественная оценка EBITDA является наиболее распространенным методом, хотя иногда используются и другие методы, такие как дисконтированный денежный поток, анализ сопоставимых компаний и анализ предшествующих транзакций. Используются как закрытые счета, так и закрытые структуры, хотя многие более мелкие сделки не включают такие механизмы. 

Приобретение акций частной турецкой компании

Соглашение о покупке акций обычно включает ограничение совокупной ответственности продавца, которое часто равно цене покупки (или высокому проценту от нее). Ответственность продавца также ограничена по времени, обычно от одного до двух лет после завершения сделки. Тем не менее требования по основным гарантиям, таким как право собственности на акции, не имеют срока давности или пороговых значений, а требования по налоговым гарантиям и гарантиям социального обеспечения обычно соответствуют применимому сроку давности. Хотим также отметить, что в сделке по покупке активов турецкое законодательство предоставляет покупателю определенные подразумеваемые заверения и гарантии в отношении приобретенного актива.

Типичный процесс частной сделки по слиянию и поглощению в Турции обычно следует общепринятой международной практике и включает следующие основные этапы:

1. Подписание перечня условий/Меморандума о взаимопонимании, в которых излагаются основные условия, которые должны быть включены в окончательные документы по сделке.
2. Потенциальный покупатель и его консультанты проводят due diligence бизнеса (целевой компании) перед проведением транзакции.
3. В ходе комплексной проверки согласовываются основные документы по сделке и любые вспомогательные документы, которые обычно дорабатываются после проведения юридического аудита в сделках по слиянию и поглощению в Турции.

Основным документом обычно является договор купли-продажи. В сделках с участием сторон, не являющихся резидентами этой страны, язык переговоров и документов чаще всего английский, а соглашение о покупке обычно составляются по образцу Великобритании и США по стилю и содержанию. Международный арбитраж обычно является предпочтительным методом разрешения международных споров, хотя иногда рассматривается юрисдикция турецких судов. Нередки случаи, когда документы по сделкам регулируются иностранным правом. Если есть несколько потенциальных покупателей, то может быть проведен аукционный процесс, аналогичный тому, который обычно проводится в таких странах, как Великобритания и США. В Турции нет конкретных законов или правил для частных аукционов.

Основные юридические лица, участвующие в частных приобретениях

На практике при частных приобретениях в основном используются акционерные общества (АО) и общества с ограниченной ответственностью (ООО). В случае регистрации турецкой компании в форме АО ответственность акционеров по долгам общества ограничена в пределах их взноса в уставный капитал.

Акционеры не отвечают по долгам АО своим личным имуществом, не несут ответственности по государственным долгам АО (таким как задолженность по налогам или соцстрахованию), если они не являются членами совета директоров.

В случае регистрации компании в Турции в форме ООО участники несут ответственность по обязательствам общества в пределах их взносов в уставной капитал.

В АО передача акций не требует длительных процедур, таких как нотариальное заверение или регистрация, за исключением случаев, когда компания выпустила сертификаты акций на предъявителя, которые должны быть зарегистрированы в Центральном агентстве реестра (Merkez Kayıt Kuruluşu). В ООО передача долей должна быть оформлена в письменной форме и засвидетельствована нотариусом, зарегистрирована в компетентном Управлении торгового реестра и опубликована в Бюллетене торгового реестра.

Основные преимущества и недостатки покупки акций по сравнению с покупкой активов

Передача активов/обязательств. Если рассматривать частные слияния и поглощения в Турции, то при продаже акций все обязательства целевой компании автоматически переходят к покупателю. В свою очередь, при продаже активов стороны обычно могут выбирать, какие активы будут проданы. К договору о передаче активов предъявляются определенные требования, например, он должен:

1. Соответствовать требованиям валидности.
2. Быть в письменной форме, зарегистрированным и объявленным в Торговом реестре.
3. Активы коммерческого предприятия (в том числе недвижимое имущество) передаются с момента подписания и регистрации договора. Однако стороны могут определить иное.

Передача акций является более простой, поскольку передача активов требует ряда процедурных шагов и утверждения/уведомления кредиторов. Однако для ООО соглашения о покупке долей должны быть оформлены турецким нотариусом, зарегистрировано и объявлено ​​в соответствующем Вестнике торгового реестра.

При передаче долей все лицензии, разрешения, контракты приобретаются без согласия третьих сторон (за исключением соглашений с пунктами об изменении контроля, которые обычно требуют уведомления третьих лиц или даже предварительного согласия).

Слияния и поглощения в Турции, при которых передаются/продаются активы компании, как мы уже сказали, подчиняются иным юридических требованиям: покупатель должен уведомить кредиторов или объявить об этом в Вестнике торгового реестра или Национальной газете. Для передачи активов требуется разрешение общего собрания участников в соответствии с Коммерческим кодексом. Продавец несет солидарную ответственность с покупателем по долгам в отношении переданных активов или бизнеса в течение двух лет с даты уведомления/объявления. 

Как уже упоминалось выше, в зависимости от деталей сделки продажа акций может быть более выгодной с налоговой точки зрения. В частности, предусмотрены определенные освобождения от налога на прирост капитала от продажи акций при соблюдении определенных условий. Договоры купли-продажи акций освобождаются от гербового сбора. Соглашения о продаже активов облагаются гербовым сбором в размере 0,948% от максимальной суммы, указанной в соглашении. 

Частные сделки M&A в Турции: распространена ли продажа компаний с аукциона?

Как мы уже упоминали выше, в Турции нет конкретных законов или правил, касающихся частных аукционов. В соответствии с Законом об исполнительном производстве и банкротстве № 2004 обеспеченные акции общества могут быть проданы с публичных торгов по требованию кредиторов. В случае, если на первом открытом аукционе никто не приобретет акции или не будет достигнуто 50% оценочной стоимости акций, исполнительная служба обязана назначить повторный открытый аукцион на тех же условиях. Если заявленные условия не будут выполнены на втором открытом аукционе, это приведет к обращению взыскания на требование о продаже. 

Ограничения иностранного владения в сделках по слиянию компаний в Турции

Национальная политика в отношении иностранных инвестиций была либерализована после внесения поправок в Закон о прямых иностранных инвестициях. В принципе, инвесторы из-за рубежа, независимо от их резидентства, могут инвестировать в Турцию без какого-либо одобрения или разрешения.

Юрлица, созданные с участием иностранного капитала в соответствии с турецким законодательством, независимо от структуры их уставного капитала и доли иностранных инвесторов, рассматриваются как местные компании. Зарубежные инвесторы должны уведомить Главное управление по внедрению стимулов и иностранному капиталу при Министерстве промышленности и технологий о типе инвестиций, сумме капитальных вложений и структуре уставного капитала. Они также должны ежегодно информировать Министерство о своей инвестиционной деятельности, связанной с любым увеличением капитала или передачей акций, о любых связанных с ними платежах. Эти уведомления осуществляются через «Электронную систему поощрения и иностранных инвестиций» (E-TUYS).

Однако иностранные инвестиции в Турции в такие сектора, как авиация, страхование, банковское дело, радио- и телевещание, финансовый консалтинг и добыча полезных ископаемых, подлежат определенным ограничениям. Ограничения в основном касаются создания местного инвестиционного механизма, контролируемого гражданами Турции. Например:

• Агентство банковского регулирования и надзора (BRSA) регулирует банковский сектор. Создание нового банка или регистрация финансового учреждения в Турции, открытие филиала иностранного банка или назначение его руководства подлежат утверждению BRSA.
• Управление по регулированию энергетического рынка (EMRA) регулирует деятельность компаний в энергетическом секторе. EMRA выдает необходимые лицензии на энергетическую деятельность. Передача активов и акций турецких компаний, в результате которых доли владения превышают определенные пороговые значения, указанные в соответствующем законодательстве, требуют одобрения EMRA.
• Министерство финансов и казначейства регулируют деятельность страховых компаний. Передача акций, в результате которой доли владения превышают определенные пороговые значения, указанные в соответствующем законодательстве, требует одобрения Минфина.

Предварительные соглашения до переговоров

Предварительные соглашения обычно заключаются между сторонами сделки по слиянию частных компаний в Турции до переговоров или оформления первичных документов о приобретении. Речь идет о таких соглашениях.

Письмо о намерениях (LoI) заключается в письменной форме. В нем излагаются условия договора, который стороны планируют оформить в будущем, и обеспечивается основа для полного проекта соглашения. LoI можно использовать в любое время. Переговоры необязательно завершать до составления LoI. LoI, среди прочего, включает:

• Имена и адреса сторон.
• Предыстория того, почему стороны ведут переговоры.
• Детали предлагаемого соглашения.
• Обязанности сторон.
• Предварительные условия.

Как правило, LoI не имеет обязательной юридической силы и не заменяет полноценный договор. 

Соглашения об эксклюзивности. Отдельные эксклюзивные соглашения не распространены в Турции. Вместо этого стороны, как правило, включают положения об эксклюзивности в письмо о намерениях/Меморандум о взаимопонимании, которые обычно ограничивают сторону в ведении переговоров или запросе предложений от других субъектов.

На практике соглашения об исключительности обычно заключаются в письменной форме. Эксклюзивное соглашение налагает на стороны некоторые обязательства, вытекающие из добросовестности. Если сторона ведет переговоры с третьим лицом в нарушение своего обязательства об исключительности, эта сторона должна компенсировать любой ущерб, понесенный другим участником. Обычно устанавливается штраф за нарушение эксклюзивного соглашения.

Соглашения о неразглашении. Рассматривая частные сделки по слиянию компаний в Турции, следует отметить, что национальное законодательство прямо не регулирует соглашения о неразглашении. Их можно определить как контракты, заключенные двумя или более сторонами, в которых некоторые или все участники сделки соглашаются, что определенные виды информации, передаваемые от одной стороны к другой, останутся конфиденциальными. На практике в целях доказывания стороны, как правило, заключают письменные соглашения о неразглашении. Если конфиденциальная информация раскрывается другому физическому или юридическому лицу, пострадавшая сторона может заявить о нарушении договора и потребовать судебного запрета и возмещения денежного ущерба. Наряду с возмещением убытков принято устанавливать штраф за нарушение конфиденциальности.

Что включает комплексная проверка сделок M&A в Турции?

В сделках M&A в Турции обычно проводится финансовая, налоговая и юридическая проверка. Юридическая экспертиза обычно включает изучение и обзор следующих аспектов (список неполный):

• Организация, структура и корпоративные документы.
• Директора и должностные лица, аффилированные лица.
• Ключевые контракты.
• Внутрифирменные счета и соглашения.
• Регулирование и конфиденциальность данных.
• Судебные разбирательства.
• Страхование.
• Интеллектуальная собственность.

Согласия и одобрения, необходимые для приобретения

Акционерные общества. В соответствии с Гражданским кодексом № 6102 законодательных ограничений на передачу акций в АО не установлено. Однако Устав может налагать такие ограничения, например, ограничивая возможность передачи именных акций компании и требуя одобрения акционерами и/или советом директоров для передачи. В качестве доказательной базы обычно требуется решение совета директоров, утверждающее передачу акций.

Общество с ограниченной ответственностью.  В ООО одобрение совета директоров (или, если есть только один директор и нет совета, одобрение директора) не требуется для передачи долей. Письменное соглашение о передаче долей подписывается в присутствии турецкого нотариуса, и общее собрание участников должно одобрить передачу долей. Устав может запрещать передачу долей. Право на отказ или запрет на передачу долей может быть согласовано в учредительном договоре, которое является обязательным для всех участников.

В сделках по слиянию и поглощению турецких компаний в АО и ООО ограничения на передачу корпоративных прав (например, периоды блокировки, опционы на продажу, права перетаскивания и подписки) применяются в случаях, когда иностранные инвесторы приобретают только часть корпоративных прав. Для передачи значительной части корпоративных прав компании требуется разрешение общего собрания в соответствии с Коммерческим кодексом.

Согласие кредиторов не требуется, но о продаже активов необходимо объявить в Вестнике торгового реестра или уведомить кредиторов. Однако, если переданные соглашения требуют утверждения контрагентов, такое одобрение должно быть получено до начала передачи активов. Большинство договоров содержат положения о передаче и уступке. Например, что стороны не могут переуступать соглашение или уступать какую-либо дебиторскую задолженность, вытекающую из соглашения, без явного письменного согласия другой стороны, за исключением уступок аффилированным лицам сторон. Однако в Коммерческом кодексе указано, что передача должна осуществляться либо:

1. Через трехсторонний протокол между получателем, передающей стороной и контрагентом, который останется стороной соглашения.
2. Через предварительное согласие контрагента, который останется стороной соглашения, или эта сторона должна дать согласие на передачу впоследствии.

В соответствии с законодательством  договор должен быть в форме, допускающей передачу. Поэтому перед уступкой каждого договора целесообразно получить согласование контрагентов, даже если переданный договор этого не требует.

В целом слияния и поглощения в Турции регулируются Коммерческим кодексом и соответствующим законодательством. В некоторых секторах действуют особые правила, к примеру, в банковском деле, секторах энергетики, телекоммуникациях и подобных. Разрешение может потребоваться от таких органов, как Агентство банковского регулирования и надзора, Управление по регулированию энергетического рынка, Управление по вопросам конкуренции, Совет по рынкам капитала или Главное управление гражданской авиации.

Проведение слияний и поглощений: основные этапы сделки по частной продаже акций/долей

Первичным документом является договор купли-продажи, определяющий условия сделки, а также права и обязанности, сопровождающие передачу права собственности, и приложения к нему. Подписание само по себе не обязательно приводит к фактической передаче права собственности, поскольку могут быть установлены определенные условия. Условия завершения сделки согласовываются в договоре купли-продажи и должны быть выполнены до перехода права собственности.

Слияние и поглощение с участием частных компаний влечет за собой ряд других юридических вопросов, включенных в договор. Например, покупатель может внести в договор купли-продажи оговорку о существенных неблагоприятных изменениях, которая дает ему право расторгнуть соглашение в случае значительных неблагоприятных последствий для деловых операций (например, падение продаж). С другой стороны, продавец может настаивать на первоначальном взносе при подписании. В этом случае, если покупатель отказывается от совершения сделки (то есть не уплачивает продажную цену), продавец имеет право расторгнуть договор и удержать первоначальный взнос.

Завершение сделки M&A в Турции относится к передаче права собственности. Это дата, с которой покупатель получает фактический контроль над активами или бизнесом. После подписания окончательного договора стороны должны предпринять все действия, необходимые для заключения сделки. Предварительные условия определяются обоими участниками перед подписанием и могут основываться на правилах конкретной страны. Во многих случаях получение антимонопольного разрешения является единственным или наиболее важным условием. Другие условия, не требуемые по закону, остаются на усмотрение сторон.

В ходе передачи акций при завершении сделки обычно выполняются следующие действия:

1. Составляется письмо о том, что заявления и гарантии являются правдивыми, точными, полными и не вводящими в заблуждение, на дату завершения
2. Должны быть получены письма из налоговых органов и органов соцзащиты о том, что у компании нет просроченной задолженности перед этими органами.
3. Должны быть получены заявления об отставке действующих членов правления и письма о принятии и образцы подписей новых членов правления.
4. Составляется протокол общего собрания относительно отставок и назначений членов правления или директоров целевой компании и внесения изменений в Устав, если это необходимо.
5. Должны быть получены любые письменные отказы или согласия, полученные от третьих лиц или государственных органов, если это необходимо.
6. Решение компании утвердить и зарегистрировать передачу акций должно быть зарегистрировано в реестре акций на имя покупателя.
7. При продаже актива могут потребоваться отдельные процедурные шаги и дополнительные соглашения о передаче в зависимости от передаваемого актива.

Проведение сделки M&A в Турции: применимое право и арбитраж

Турецкое законодательство разрешает соглашениям с иностранным элементом (например, иностранной стороной) включать выбор иностранного права. Стороны могут договориться о том, что иностранное право будет регулировать приобретение или его часть, а споры, связанные с приобретением, должны разрешаться в арбитраже. В последнее время многие эксперты отметили, что турецкое право стало более предпочтительным в соглашениях о покупке акций, что разумно, поскольку целевая компания находится в Турции. Тем не менее это вызывает опасения по поводу законности положений о выходе, а также о скорости и предполагаемом отсутствии соответствующего опыта у турецких судов. Таким образом, даже если в качестве применимого права выбрано турецкое право, стороны, как правило, выбирают арбитраж в качестве метода разрешения споров.

Арбитраж в Турции. Стороны могут включить арбитражную оговорку в основной договор или подписать отдельное арбитражное соглашение. Основным арбитражным учреждением в Турции можно считать Стамбульский арбитражный центр (ISTAC). В 2015 году вступили в силу Правила арбитража ISTAC с учетом современных институциональных правил. Иностранные судебные решения (включая арбитражные решения) подлежат исполнению в Турции, если они являются окончательными в соответствии с законодательством иностранного государства. При рассмотрении ходатайства об исполнении турецкие суды могут только определить, соответствует ли арбитражное решение и/или арбитражное разбирательство условиям исполнения, предусмотренным Турецким международным частным и гражданско-процессуальным законом № 5718 (TIPCPL), который является основным арбитражным законодательством в этой стране, или Нью-Йоркской конвенцией.

Регулирование слияний и поглощений в Турции: какие налоги уплачиваются при продаже акций и активов?

Продажа акций освобождается от гербового сбора в соответствии с Законом о гербовом сборе № 488, но гербовый сбор должен уплачиваться по договорам купли-продажи активов (текущая ставка составляет 0,948% и рассчитывается на основе наибольшей суммы всех обязательств по соглашению). 

В соответствии с Законом о корпоративном налоге, если компания-резидент Турции владеет корпоративными правами (АО или ООО) более двух лет, 75% прироста капитала освобождаются от налога, а остальные 25% облагаются корпоративным налогом по ставке 20%. Чтобы продавец мог воспользоваться этим освобождением:

1. Цена продажи должна быть получена до конца второго года, в течение которого осуществляется сделка купли-продажи.
2. Освобожденная сумма не может быть распределена в течение пяти лет после продажи.

Прирост капитала от продажи активов облагается корпоративным подоходным налогом по ставке 20%. Согласно Закону о корпоративном налоге, 75% прибыли от продажи любых объектов недвижимости, находящихся во владении не менее двух лет, могут быть освобождены от корпоративного подоходного налога при соблюдении определенных условий.

В соответствии с Законом о налоге на добавленную стоимость, продажа акций (кроме физических лиц) в Турции облагается НДС по ставке 18%. Полное освобождение от НДС применяется, если акции находились во владении более двух лет на момент продажи (АО и ООО) или сертификаты акций были выпущены до продажи акций (только АО).

Вопросы конкуренции

В соответствии с Коммюнике о слияниях и поглощениях, требующих разрешения Совета по конкуренции, о сделке должно быть сообщено и подтверждено, если:

1. Общий оборот сторон сделки по слиянию и поглощению частных компаний в Турции превышает 100 млн турецких лир, а оборот как минимум двух сторон сделки превышает 30 млн турецких лир каждая.
2. Приобретаются актив или бизнес и по крайней мере одна из сторон в слиянии имеют оборот в Турции, превышающий 30 млн турецких лир в год, или по крайней мере еще одна сторона сделки имеет глобальный оборот, превышающий 500 млн турецких лир.
3. При расчете оборота в качестве обменного курса должен использоваться средний обменный курс Центрального банка Турции за финансовый год, в котором был получен оборот.

Если транзакция превышает пороговые значения, необходимо направить уведомление в Управление по вопросам конкуренции для рассмотрения и утверждения транзакции. Сделка недействительна до тех пор, пока Антимонопольный орган не вынесет решение о разрешении. Управление по вопросам конкуренции оценивает наличие доминирующего положения, чтобы выяснить, приведет ли сделка к значительному ослаблению конкуренции на внутреннем рынке товаров или услуг.

Заключение

В 2023 году инвесторы-ангелы и венчурные компании продолжали инвестировать в турецкие технологические компании, а секторы средств массовой информации, технологий и телекоммуникаций сохранили свои позиции в качестве ведущих секторов на турецком рынке слияний и поглощений. Также ожидается, что автомобильная промышленность снова станет важным сектором слияний и поглощений в Турции в 2024 году.

В целом, Турция является жизнеспособной альтернативой для многонациональных компаний из-за ее геополитического положения и высоких производственных мощностей. Это способствовало тому, что количество сделок по слияниям и поглощениям в Турции в 2023 году в частном секторе стремительно возросло, такая же тенденция прогнозируется и в 2024 году.