Связаться с нами 
Совместное предприятие – это соглашение между двумя или более сторонами для достижения определенной коммерческой цели. С точки зрения бизнеса организация совместных предприятий обычно выгодна по следующим причинам:
- совместное использование ресурсов, таких как капитал, человеческие ресурсы или технологии;
- разделение рисков, затрат и ресурсов, тем самым это позволит минимизировать потенциальные финансовые риски;
- создание синергии, сочетая взаимодополняющих сильных сторон.
Хотя СП не ограничиваются какой-либо конкретной отраслью, создание совместных предприятий в Швейцарии в последнее время набрало особой популярности, в частности, в сфере средств массовой информации, технологий и финансовых услуг.
Формы совместных предприятий
Совместное предприятие может принимать самые разные формы. Это может включать передачу существующего бизнеса под совместный контроль сторон или косвенное приобретение существующего бизнеса у другой стороны. В последнем случае совместная деятельность предприятий в Швейцарии будет включать элементы слияния и/или поглощения.
В качестве альтернативы альянс может включать только лицензионные соглашения, соглашения о совместном маркетинге, соглашения о распределении доходов аффилированных лиц или другие типы соглашений, в которых стороны соглашаются преследовать ряд общих целей.
С юридической точки зрения проводится различие между договорными совместными предприятиями и корпоративными/акционерными СП (обычно именуемыми совместными предприятиями с участием капитала). В этой статье основное внимание будет уделено акционерным совместным предприятиям и предполагается, что совместное предприятие (JVC) является швейцарской акционерной компанией (AG).
Право, применимое к регулированию деятельности совместных предприятий в Швейцарии, было основано на правовой доктрине и прецедентом праве. Из-за отсутствия какого-либо кодифицированного законодательства, конкретно регулирующего СП, важно, чтобы стороны тщательно указали свои соответствующие права и обязанности в соответствующей юридической документации. Такая юридическая документация обычно состоит из следующего:
- Соглашение о сделке (соглашение об объединении бизнеса или инвестиционное соглашение).
- Соглашение акционеров.
Эти документы образуют основу для создания совместного предприятия в Швейцарии. В то время как соглашение о сделке предусматривает детали, касающиеся приобретения акций швейцарской компании, соглашение акционеров касается различных аспектов, следующих за формированием JVC (например, принципы управления, финансирование JVC, информационные права, передача акций JVC, ограничительные условия, срок действия и прекращение JVC). В соответствии с принципом свободы заключения коммерческого договора в швейцарском законодательстве элементы соглашения о сделке и соглашения акционеров могут быть объединены в один договорный документ (речь идет о составлении договора о совместном предприятии, которое будет регулировать весь жизненный цикл СП).
Организация деятельности совместных предприятий: корпоративные документы JVC
Совместные предприятия в Швейцарии используют дополнительные соглашения, обеспечивающие договорную основу между JVC и сторонами (например, лицензионные соглашения, соглашения о поставках или услугах). Отдельные аспекты договора о совместном предприятии разъясняются ниже.
- Регистрация совместного предприятия и стороны договора.
Создание СП обычно подробно рассматривается в соглашении о сделке. Существуют различные способы создания швейцарского совместного предприятия. На практике, однако, преобладают два пути. Первый, когда стороны создают новую компанию и вносят соответствующие взносы в JVC против выпуска соответствующего количества акций JVC. Второй, когда одна (или несколько) сторон инвестируют в уже существующую корпоративную структуру. В этом случае соответствующая сторона вносит свой вклад в JVC в обмен на акции, которые будут выпущены в рамках увеличения капитала.
В таких случаях JVC будет стороной соглашения о сделке. В качестве альтернативы, акции существующей JVC приобретаются одной стороной напрямую у другой (т.е. у уже существующего акционера) без выпуска новых акций и без участия JVC в качестве стороны соглашения о сделке.
- Определение долей участия.
Одним из аспектов, который требует тщательного рассмотрения при регистрации совместного предприятия в Швейцарии, является определение количества акций JVC, которые сторона получит в обмен на свой вклад. При обычной купле-продаже акций за наличные обычно стороны договариваются либо о механизме «закрытого ящика», либо о механизме корректировки счетов для определения (окончательной) покупной цены. В случае механизма «закрытого ящика» цена покупки фиксируется при подписании сделки на основе справочного баланса на дату до подписания.
При применении механизма корректировки счетов начальная цена покупки на момент подписания будет корректироваться со ссылкой на определенные позиции баланса на момент завершения операции (например, чистая задолженность, чистый оборотный капитал или корректировка чистого капитала).
В случае заключения договора о совместном предприятии фундаментальное отличие от обычной сделки купли-продажи за денежные средства состоит в том, что основное вознаграждение, получаемое стороной за свой вклад в JVC, – это не денежные средства, а акции JVC.
В отличие от компании, акции которой котируются на бирже, не существует установленной рыночной цены на акции JVC. Таким образом, стоимость соответствующего вклада каждой стороны в СП должна быть определена путем применения соответствующих методологий для расчета долей участия сторон. В этом контексте важно отметить, что количество акций JVC, которые получает сторона, зависит не только от стоимости ее собственного вклада, но и от стоимости вклада другой стороны. Следовательно, чем раньше в процессе транзакции доли участия сторон в капитале могут быть определены и зафиксированы, тем более эффективным и менее сложным становится процесс транзакции как таковой.
- Вклад в натуральной форме.
Создание совместного предприятия обычно включает выпуск новых акций за счет соответствующих взносов. Если компания при учреждении или увеличении капитала принимает активы у акционера в виде взноса в натуральной форме, швейцарское законодательство предусматривает, что в Уставе должны быть указаны:
- тип вклада;
- оценка такого вклада;
- название стороны, которая делает взнос;
- количество акций, выпущенных в обмен на натуральный вклад.
Из-за требований о раскрытии информации стороны должны знать, что значительный объем информации о вкладе (-ах) станет общедоступным. Кроме того, стороны при учреждении или совет директоров (правление) JVC при увеличении капитала должны проверить тип, состояние вклада, эффективность его оценки в письменном отчете. Отчет подлежит проверке допущенным сторонним аудитором, который должен подтвердить в письменной форме, что отчет является полным и правильным.
- Понятие ответственности.
Стороны должны согласовать стоимость своего вклада и итогового участия в капитале JVC. Таким образом, в отличие от купли-продажи активов за наличные, здесь одновременно присутствует сторона продажи и сторона покупки. На практике это означает, что каждая сторона проводит комплексную проверку соответствующего вклада другой стороны. В случае, если сторона предъявляет иск против JVC, любой платеж, который должен быть произведен JVC в связи с таким иском, косвенно нанесет ущерб стороне истца из-за ее собственного долевого участия в совместном предприятии.
Совместное предприятие акционерное общество
|
Управление и организация |
Основными органами управление швейцарского акционерного совместного предприятия являются собрание акционеров и правление. Положения о составе совета директоров и менеджменте JVC, количестве членов совета директоров, положения о кворуме и посещаемости собраний акционеров и совета директоров, о потенциальных правах вето являются ключевыми элементами любого акционерного соглашения. Если такие положения о договорном управлении дополнительно включены в Устав JVC, договорные обязательства между сторонами подлежат исполнению с точки зрения закона. |
|
Собрание акционеров |
Согласно швейцарскому законодательству собрание акционеров должно в обязательном порядке решать определенные вопросы, такие как утверждение финансовой отчетности, распределение дивидендов, принятие и изменение Устава, выборы совета директоров. Стороны вправе включить в соглашение о совместном предприятии дополнительные вопросы, которые не входят в обязательную компетенцию совета. Решения собрания акционеров требуют абсолютного большинства голосов, присутствующих на собрании, в случае принятия важных решений, таких как изменение цели компании, ликвидация JVC и т.п. В соглашении и Уставе JVC стороны могут согласовать требования к более высокому кворуму для конкретных решений. Швейцарское законодательство не обеспечивает надежной защиты прав миноритарных акционеров. Помимо квалифицированного кворума для принятия определенных решений, миноритарные акционеры, владеющие 10% от общего акционерного капитала, имеют право требовать созыва собрания акционеров или включения вопроса в повестку дня конкретного собрания акционеров. Последнее право распространяется на акционеров, представляющих акции стоимостью 1 миллион швейцарских франков. |
|
Совет директоров |
У совета директоров есть определенные непередаваемые обязанности, такие как окончательное управление компанией и издание необходимых директив, структурирование системы бухгалтерского учета, финансового контроля и планирования или назначение руководства. Такие вопросы в обязательном порядке должны оставаться в компетенции совета директоров. Для принятия решения советом совместного предприятия в Швейцарии требуется большинство поданных голосов. В случае равенства голосов председатель совета директоров имеет решающий голос. |
|
Организационный регламент |
Согласно швейцарскому законодательству, правление может делегировать управление JVC только в том случае, если Устав совместного предприятия акционерного общества прямо разрешает правлению делать это путем принятия организационных положений. Организационные правила обычно регулируют, среди прочего:
Положения акционерного соглашения и Устава, насколько это применимо, должны быть отражены в организационных положениях. |
|
Ограничения на передачу |
Соглашения с акционерами обычно содержат ограничения на передачу акций JVC, такие как периоды блокировки, право первого отказа, преимущественное право покупки, права колл-опциона, а иногда права на перетаскивание. Согласно швейцарскому законодательству, такие положения, согласно доктрине большинства, больше не могут быть включены в Устав JVC. Как следствие, если сторона нарушает ограничения на передачу акций, другие стороны могут требовать возмещения контрактных убытков только против нарушившей стороны в соответствии с соглашением акционеров. |
|
Срок действия и прекращение |
Поскольку в этой стране нет специального законодательства по регулированию совместных предприятий, существует определенный риск того, что соглашение акционеров может быть квалифицировано как простое партнерство, в результате чего будут применяться положения статьи Швейцарского кодекса обязательств (CO). Статья 546 CO предусматривает, что, если стороны не договорились о конкретном сроке, соглашение о партнерстве может быть расторгнуто в течение 6 (шести) месяцев. Как следствие, рекомендуется указывать срок акционерного соглашения, регулируемого швейцарским законодательством. На практике акционерное соглашение в контексте учреждения совместного предприятия имеет срок 10–15 лет и предусматривает продление дополнительного фиксированного срока на 1–5 лет, если оно не расторгается стороной после первоначального или любого продленного периода. Также стороны часто договариваются о дополнительных возможностях расторжения, например, в случае:
|
|
Дополнительные соглашения |
В дополнение к соглашению о сделке и соглашению акционеров для создания совместного предприятия в Швейцарии обычно требуется заключение ряда дополнительных соглашений, таких как лицензионные соглашения, соглашения о поставках или услугах. Такие дополнительные соглашения обычно заключаются JVC и сторонами или их аффилированными лицами. Эффективность дополнительного соглашения может зависеть от выполнения определенных условий другой стороной. |
Заключение
Компании, стремящиеся улучшить свое положение в отраслях, часто объединяются с другими предприятиями. Слияние компаний в Швейцарии может происходить по многим причинам (стратегическим, конкурентным и внутренним). Для получения более подробной информации относительно совместных предприятий в Швейцарии обращайтесь к бизнес-консультантам IncFine.
