Due diligence технологических M&A в США

Выполнение due diligence технологических сделок M&A в США – один из ключевых этапов для обеспечения всесторонней оценки и снижения рисков. Глубина и направленность проверки должны соответствовать целям сделки. Due diligence технологических M&A в Соединенных Штатах включают такие типичные области:

• Оценка общей эффективности ИТ-стратегии, включая процессы, портфель проектов, структуру поддержки и соответствие бизнес-целям.
• Выявление операционных улучшений или возможностей экономии, таких как оптимизация модели контрактов с поставщиками.
• Оценка способности интегрировать основные бизнес-процессы и системы.
• Оценка структуры безопасности и контроля, чтобы свести к минимуму возможность дорогостоящих судебных разбирательств по поводу раскрытия данных.
• Оценка состояния ИТ-инфраструктуры, чтобы определить возможность масштабирования, интеграции или поддержания текущих операционных требований.
• Выявление скрытых затрат на ИТ, которые приводят к более высокой, чем ожидалось, операционной модели.
• Определение отложенных или незапланированных затрат на лицензию на программное обеспечение, которые могут повлечь за собой инвестиции после транзакции.
• Оценка интеллектуальной собственности, которая может повлиять на оценку целевой компании.

Поскольку операции по покупке активов требуют уступки и передачи прав ИС от продавца к покупателю, в рамках комплексной проверки технологических активов компании в сделках M&A в США покупатель должен подтвердить, что все желаемые активы ИС могут быть надлежащим образом переданы согласно положениям применимого законодательства. Например, заявки на использование товарных знаков могут быть переданы только при определенных обстоятельствах, и уступка коммерческой тайны должна сопровождаться обязательствами продавца не использовать и не разглашать такую коммерческую тайну после завершения сделки. 

Комплексная проверка активов ИС технологических компаний в США: публичный поиск

Юрисконсульт покупателя обычно проводит:

• поиск в общедоступных базах данных (включая Ведомство по патентам и товарным знакам (USPTO), Бюро авторских прав, любые соответствующие базы данных госведомства по ТМ и реестры доменных имен) для определения и подтверждения статуса, цепочки названий, даты истечения срока действия (если применимо), объема защиты и прав собственности на зарегистрированную ИС, предположительно принадлежащую продавцу;
• поиски в реестрах регистрации товарных знаков в США для выявления потенциальных прав третьих лиц на ТМ, поиск по патентам для выявления потенциально проблемных патентов;
• поиск в Едином торговом кодексе (UCC) залоговых прав (активных и невыпущенных) или обеспечительных интересов в отношении технологических активов продавца;
• поиск в государственных протоколах американских судов для определения того, был ли продавец вовлечен в какие-либо судебные разбирательства в США, связанные с интеллектуальной собственностью;
• поиск веб-сайтов, принадлежащих целевой компании, для анализа политики конфиденциальности, условий обслуживания и другой общедоступной информации о целевом объекте;
• поиск публичных документов о существенных контрактах и пр. публичной информации, такой как годовые отчеты и документы в базах данных Комиссии по ценным бумагам и биржам.

Due diligence технологических активов компании в США: залоговые права

Залог и обеспечительные интересы могут быть предоставлены в отношении технологий согласно статье 9 UCC (принятой каждым штатом и округом Колумбия), если только эта статья имеет преимущественную силу согласно закону, постановлению или договору.

Поскольку Закон о патентах и Закон Лэнхэма (о товарных знаках) прямо не отменяют статью 9 UCC, суды США, как правило, считают, что эти обеспечительные интересы в заявке на регистрацию патента в США, а также заявке на регистрацию федерального товарного знака в США совершенствуются путем подачи финансового отчета UCC-1 в соответствующее государство, где находится владелец актива ИС, и освобождение или прекращение обеспечительного интереса будет зарегистрировано в таком государстве.

Напротив, Закон об авторском праве предшествует статье 9 UCC. Соответственно, интересы безопасности в зарегистрированных авторских правах (и заявках на них) улучшаются путем регистрации соглашений о безопасности с Бюро регистрации авторских прав США. О любом выпуске или прекращении его действия аналогичным образом следует подавать в Бюро регистрации авторских прав.

Дополнительные области due diligence технологий в сделках M&A в США

• Искусственный интеллект.

Технологии на основе ИИ могут получить защиту авторским правом в США. Важно оценить, имеет ли система ИИ право использовать, получать доступ или воспроизводить работы, защищенные авторским правом, в наборе входных данных и может ли полученная в результате технология считаться несанкционированной «производной работой».

Кроме того, что касается конфиденциальности и безопасности данных, комплексная проверка технологической компании в США обычно включает анализ жизненного цикла безопасной разработки оборудования и ПО, в том числе анализ реализации конфиденциальности и безопасности, юридических соображений, которые могут применяться, когда ИИ управляет автоматическим принятием индивидуальных решений, повторной идентификацией ранее анонимных личных данных.

• Автономное вождение или современные системы помощи водителю.

Автономное вождение или усовершенствованные системы помощи водителю (ADAS) могут включать и полагаться на технологии искусственного интеллекта и подключенных устройств (например, IoT). Следовательно, на такие системы могут распространяться те же юридические соображения, которые обсуждались выше в отношении ИИ. Более того, такие системы включают множество других типов технологий, например, системы глобального позиционирования (GPS). Соответственно, покупатели должны провести комплексную проверку технологических активов компании в США, чтобы убедиться, что приобретаемая технология не нарушает или не присваивает права ИС третьих лиц.

Заключение

В этой статье представлен обзор основных рекомендаций по комплексной проверке сделок M&A в сфере технологий в США.

Выполнение комплексной проверки технологий перед слиянием или поглощением является важным шагом для обеспечения лучшей оценки, финансового моделирования и снижения рисков.

Основная цель due diligence активов ИС и технологий компании в США – определить наличие непреодолимых рисков, которые могут повлиять на транзакцию или пост-транзакционную интеграцию.

Подробнее разъяснить о важности и необходимости комплексной проверки технологий компании для целей слияния могут специалисты нашей компании. Записаться на консультацию по регулированию технологических M&A в США можно у представителей IncFine, заполнив форму обратной связи ниже.